Договор строительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить его в отдельный вид договора подряда.
Во-первых, предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяются на отношения, связанные с созданием недвижимого имущества. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости, как вновь создаваемые, так и подлежащие улучшению, под которыми понимаются неразрывно связанные с землей объекты, созданные человеком для определенных целей и зарегистрированные уполномоченными государственными органами в установленном порядке.
Во-вторых, подрядчик должен обладать специальной правоспособностью, под которой понимается способность своими действиями создавать для себя права и нести обязанности, в тех сферах деятельности, на которые у подрядчика имеется специальное разрешение – лицензия.
В-третьих, предусмотрено специальное обязательство заказчика, создать подрядчику необходимые условия для работы. Это связано, прежде всего, с тем, что обычно собственником либо иным титульным владельцем участка земли или иного объекта, на котором предполагается производство строительных работ, является заказчик.
В-четвертых, предусматривается возможность установления дополнительных обязательств подрядчика тесно связанных с предметом договора подряда, но выполнение, которых, происходит после сдачи результата работы заказчику.
В-пятых, для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализацией договора, используется большое количество ведомственных нормативных актов. Следует отметить все более широкое применение в практике строительства рекомендаций международных стандартных договоров, особенно «Условий международного договора» на работы в гражданском строительстве (4-ое изд. <metricconverter productid=«1987 г» w:st=«on»>1987 г.). Этот стандартный договор подготовлен Международной федерацией инженеров-консультантов и известен как «договор FIOK».[3]
В-шестых, для строительного подряда в международной практике используются и характерно наличие посредника — специализированной инженерной организации (инженера), осуществляющей надзор за ходом выполнения работ и приемку выполненных подрядчиком работ.
Существенным условием договора является обязательное указание срока выполнения работ. Подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Поэтому договор считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ.
Важнейший пункт, который должен содержать любой договор, — это предмет договора. Отсутствие этого пункта или нечеткое определение его в тексте одно из оснований, по которому можно считать договор незаключенным. Причем это не зависит от того, насколько полно будут урегулированы все остальные условия.[4]
Из этого определения видно, что предмет договора – это выполнение работ, которые заканчиваются созданием или обновлением объектов недвижимости.
Во-первых, работы по строительству или реконструкции предприятия, здания, сооружения или иного объекта (п. 2 ст. 740 ГК).
Во-вторых, предметом договора могут быть монтажные, пусконаладочные и иные работы, неразрывно связанные со строящимся объектом договора строительного подряда только в том случае, если они ведутся на строящемся объекте. Если же работы осуществляются на уже эксплуатируемом объекте, то они будут предметом обычного договора подряда или даже основной частью предмета договора купли-продажи. Последнее имеет место, когда в число обязанностей продавца входит запуск, наладка и проверка проданного оборудования.
Прежде всего, сторонам нужно уже в тексте самого договора дать характеристику объекта строительства или иных работ, связанных с объектом строительства. В частности, статья договора, посвященная предмету, должна содержать:
· наименование объекта строительства
· назначение объекта
· месторасположение объекта
· характеристику проектной документации (кем и когда утвержден или будет утвержден проект)
· перечень монтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом, которые обязан осуществить подрядчик.
Давая характеристику объекта строительства, сторонам следует указать, в каких целях заказчик собирается этот объект использовать. Указание целей строительства объекта может помочь, если возникает спор о качестве работ, эксплуатации объекта.
Предмет договора более подробно излагается в технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования. Согласно п. 1 ст. 743 ГК, если в договоре строительного подряда отсутствуют иные указания, то предполагается, что подрядчик обязан выполнить работы, указанные в технической документации и в смете.
Техническая документация является неотъемлемой частью договора. Если не в договоре нет указаний на состав и содержание технической документации, такие указания на то, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию, то это влечет за собой признание договора подряда незаключенным. продолжение --PAGE_BREAK--1. 3 Стороны в договоре строительного подряда
Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы — те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств, в форме инвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование. Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчика. Возможны варианты, когда инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора своих представителей. Инвесторам предоставляется возможность передать по контракту в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.
Роль заказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей РФ или субъектов РФ и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетных источников, а также, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан.
Согласно Закону от 25 февраля 1999 г. инвесторами могут быть физические и юридические лица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы и органы местного самоуправления. В этом же Законе идет речь и о возможности выступления в таком качестве иностранных субъектов предпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заказчиков. В таком качестве могут выступать уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами. Если же заказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которые установлены договором с ним, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями.
Ограничение участия в договорах строительного подряда подрядчиков — физических и юридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Законе от 8 августа <metricconverter productid=«2001 г» w:st=«on»>2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» в это число включено, в частности, строительство зданий и сооружений I и II уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом. Договор строительного подряда с подрядчиком-предпринимателем, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком, его учредителями или Государственным комитетом по строительству и жилищно-коммунальному комплексу РФ как органом, осуществляющим контроль и надзор за деятельностью строительных организаций. По этой причине Президиум ВАС РФ, имея в виду ст. 173 ГК, отверг среди возражений заказчика, уклонившегося от оплаты работ, ссылку на отсутствие у подрядчика лицензии. В своем обосновании он обратил внимание на то, что заказчик выполненные работы принял.[5]
Международный опыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры «инженера». Правовому положению «инженера и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, „инженер“ осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.
Функции „инженера“ могут закрепляться в договоре строительного подряда главным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком „инженеру“ доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен от своего имени и которыми он наделяет „инженера“. Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика.
В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком „инженер“ выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных „инженером“ сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 183 ГК). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация выделить в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика.
Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры „инженера“, функции которого ограничиваются одними консультациями. Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если „инженера“ нанимает заказчик, то, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.
Глава 2. Обязательства из договора строительного подряда 2. 1 Содержание договора строительного подряда
Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда в частности.
Один из таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. В настоящее время обязанность предоставлять материалы может быть возложена договором на любую из сторон, ст. 745 ГК исходит из определенной презумпции, которая возлагает материально-техническое обеспечение строительства в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иное, т. е. возложение на заказчика, целиком или частично.
На отношения сторон распространяется ст. 704 ГК в той ее части, в какой на сторону, предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственность не только за их качество, но и за обременение правами третьих лиц.
Заказчик, который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этим создал невозможность их использования без ухудшения качества выполненной работы, должен по требованию подрядчика их заменить.[6] Если заказчик откажется выполнить требование, у подрядчика возникает право, отказаться от договора, и потребовать от заказчика уплаты цены пропорционально выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК). Указанное право превращается в обязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качества результата он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования, предоставляемых заказчиком, только при условии, если эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке (п. 3 ст. 714 ГК).
Договор строительного подряда должен предусматривать, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик, она подлежит одобрению заказчиком. Помимо обязанности о представлении документации, в договоре устанавливаются ее состав и содержание.
Таким образом, условие, кто и когда обязан передать проектно-сметную документацию относится к числу необходимых, а в силу ст. 432 ГК и существенных условий договора.
Стороны имеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемого земельного участка, его состоянию и срокам передачи, когда в договоре отсутствует такое соглашение, то вступает в силу норма ГК, в силу которой площадь и состояние земельного участка, дата его предоставления должны обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747).
П. 2 ст. 747 ГК говорит о предоставлении необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов, оборудования и материалов, прибывающих в адрес подрядчика, временной подводки сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, одновременно указывается, что эти и все другие услуги заказчик обязан оказывать только в случаях, предусмотренных договором. Отсутствие такого правила означает, что такая обязанность на заказчика не возлагается. Это не исключает возможности подрядчика доказать, что своим бездействием заказчик создал невозможность исполнения обязанностей подрядчиком.
Среди иных, обязательных для заказчика, услуг в договоре нередко выделяют такие, как предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др.
В связи с необходимостью для заказчика предоставить определенные услуги возникает вопрос о распределении связанных с этим расходов. Действующее правило (п. 3 ст. 747 ГК), посвященное компенсации расходов, предусматривает возникновение обязанности только в случаях, предусмотренных договором.
Особо выделяется лежащая на обоих контрагентах обязанность осуществлять сотрудничество между собой (ст. 750 ГК). Смысл такого сотрудничества заключается в том, что при обнаружении препятствий к надлежащему исполнению договора подрядчик и заказчик должны в равной мере принимать меры, направленные на устранение таких препятствий.
Заказчику принадлежат широкие права по контролю и надзору за действиями подрядчика. Права включают возможность осуществить проверку хода и качества выполняемой работы, включая соблюдение сроков ее выполнения, качества предоставляемых подрядчиком материалов и правильности их использования.
С контролем и надзором связаны для заказчика не только права, но и обязанности. Обнаружив в ходе контроля и надзора допущенные подрядчиком недостатки, представляющие собой отступления от условий договора, которые могут повлиять на качество, заказчик обязан немедленно информировать о том подрядчика. Не сделав этого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на наличие такого рода недостатков.
Возможность заказчика давать указания подрядчику, основанные на результатах контроля и надзора, ограничены. Они не должны противоречить условиям договора и представлять собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Осуществление контроля и надзора это право заказчика, а не обязанность, по этой причине подрядчик не может ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроля и надзора за его действиями.
Применительно именно к строительному подряду выделены специальные нормы, посвященные сотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК). Имеется в виду возложение на обе стороны генеральной обязанности: принимать все зависящие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению договора. Есть основания полагать, что в основе приведенного правила лежат общие для всех участников оборота императивы: действовать разумно и добросовестно. Сторона, которая не исполнила этой своей обязанности, теряет право на возмещение возникших у нее по указанной причине убытков. Соответствующая норма рассчитана на ситуацию, при которой сторона понесла убытки вследствие препятствий, которые контрагент мог и должен был предотвратить. В случае, когда подрядчик несвоевременно выполнил работы, сославшись на непредоставление заказчиком вовремя оборудования, последний может оспорить это возражение, представив доказательства того, что подрядчик мог приобрести оборудование у третьего лица. В подобном споре предметом доказывания будет служить „возможность“ принятия соответствующих мер и их „разумность“. При этом отсутствуют основания для применения установленной ст. 10 ГК презумпции „разумности“. Поэтому и „возможность“ и „разумность“ мер, которые стоило принять контрагенту (в данном случае — подрядчику), должна доказать сторона, обратившаяся в суд (в данном случае — заказчик). Статья 750 (п. 2) ГК предоставляет тому контрагенту право, который понес расходы в связи с исполнением обязанности принять меры, направленные на предотвращение препятствий, право требовать возмещения соответствующих расходов при условии, если это предусмотрено договором. Приведенное решение не исключает ситуации, при которой потерпевшая сторона может при наличии предусмотренных в ст. 980 ГК оснований заявить требование о возмещении убытков как лицо, действовавшее без поручения в чужом интересе (ст. 984 ГК).
Данная норма о сотрудничестве (ст. 750 ГК) является факультативной, а, следовательно, у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре (понесенные для осуществления сотрудничества расходы сторона вправе истребовать от контрагента), либо включить любое иное решение в договоре либо ничего не указывать на этот счет.
Договором могут быть предусмотрены различные способы обеспечения интересов сторон подрядчика – к получению стоимости работ, а заказчика - и тому, чтобы подрядчик выполнил все работы. Перечисленные в договоре, и особенно те, которые эквивалентны выплаченному авансу.
При заключении договора строительного подряда, учитывая возможность банкротства контрагента, каждая из сторон особенно заинтересована в таких способах обеспечения исполнения его обязательств, которые исключали бы необходимость конкурировать с другими кредиторами контрагента.
Практика подтверждает эффективность для стороны, чьи интересы нуждаются в защите, трех способов обеспечения: имеется ввиду поручительство, безотзывный аккредитив и особенно банковская гарантия. К этому следует добавить применяемое в строго определенных случаях удержание (ст. 712 ГК). Это еще один специфический способ обеспечения. Удержание заказчиком части предназначенной для полного расчета суммы на время до истечения гарантийного срока. Соответствующие средства, могут быть использованы при уклонении подрядчика от исправления недостатков для оплаты услуг третьих лиц, с которыми заключается договор на устранение недостатков вместо подрядчика.
продолжение --PAGE_BREAK--2. 2 Техническая документация и смета
Одним из существенных условий договора является условие о технической документации. Техническая документация представляет собой набор подготовленных в соответствии с требованием закона схем, чертежей, графиков, расчетов и иных документов, необходимых для выполнения подрядных строительных работ. В систему нормативных документов входят строительные нормы и Правила (СН и Пы; ГОСТы в области строительства, свода правил по проектированию).
Ст. 743 ГК РФ установлено, что «подрядная строительная организация обязана осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой определяющие цену работ».
С точки зрения законности осуществления строительства и оплаты выполненных строительно-монтажных работ это значит, что все, выполненные подрядной организацией, объемы работ, не обеспечены необходимой проектно-сметной документацией (ПСД) заказчик оплачивать не обязан. Если же работы приняты и оплачены заказчиком, то инвестор вправе не признать произведенные расходы и не возмещать их. Налоговый аспект состоит в том, что суммы прибыли, направленной на финансирование капитальных вложений, не обеспечены ПСД.
Таким образом. Своевременная и правильная разработка проектно-сметной документации служит достижению как минимум, двух основных целей:
· обеспечение законности начала строительства;
· определение размеров источников финансирования вложений и их технологической структуре.
Помимо того, что сметная документация является обязательной, наличие данных, определяющих предполагаемый объем и стоимость работ, позволяет с великой степенью точности определить обязанности сторон договора. В случае выявления в ходе строительных работ вносить изменения в договор необязательно достаточно в договоре предусмотреть возможность корректировки плановых данных, а изменения вносить не в договор, а в техническую документацию и смету.
Основания положения, регулирующие состав и порядок разработки ПСД включены в Методические указания, учтены последние изменения в правовом регулировании взаимоотношений сторон в договоре строительного подряда, происшедшее в последнее время в связи с переходом к рыночной экономике.
Основанием для определения сметной стоимости строительства служат:[7]
· проект и рабочая документация, включая чертежи, ведомости объектов строительных работ, спецификация и ведомости на оборудование, основные решения и организации и очередности строительства, принятые в проекте организации строительства, а также пояснительные записки к проектным материалам;
· действующие сметные нормативы, а также отпускные цены на оборудование, мебель и инвентарь;
· отдельные. Относящиеся к соответствующей стройке, решения центральных и других органов Государственного управления.
В случае, когда отсутствуют необходимые сметные нормативы в действующей сметно-нормативной базе, а также для специализированных строек (в том числе линейных), в составе проекта могут составляться по произвольной форме индивидуальные сметные нормы.
Вся проектно-сметная документация объединяется в рабочий проект, в котором в соответствии с требованиями задания на проектирование должны выделяться нулевые комплексы, в состав которых включаются объекты основного производственного вспомогательного и обслуживающего назначения, энергетического, транспортного и складского хозяйств, связи, инженерные коммуникации и очистные сооружения, обеспечивающие выпуск продукции в установленном объеме и полную переработку отходов производства.[8]
Рабочий проект (проект) на новое строительство, расширение и реконструкцию действующих предприятий, зданий и сооружений или их очередей должен состоять из следующих разделов:
· общая пояснительная записка;
· генеральный план и транспорт;
· технологическое решение;
· научная организация труда рабочих и служащих;
· управление предприятием;
· строительные решения;
· организация строительства;
· охрана окружающей природной среды;
· жилищно-гражданское строительство;
· сметная документация;
· паспорт рабочего проекта.
В состав рабочего проекта рекомендуется включать также рабочую документацию, которая разрабатывается в целом на строительство при его продолжительности до двух лет, при большей продолжительности – на годовой объем строительно-монтажных работ. На отдельные объекты, входящие в состав предприятия и сооружения, со сроками их строительства до одного года рабочая документация разрабатывается и выдается в целом на эти объекты.
В соответствующих разделах рабочего проекта для определения сметной стоимости проектируемых предприятий, зданий, сооружений или их очередей составляется следующая сметная документация:
· сводка затрат
· объектные и локальные сметы
· сметы на проектные и изыскательные работы
· объектные и локальные сметные расчеты
Локальные сметы – это первичные сметные документы, составляются на отдельные виды работ, которые определяют в соответствии с рабочим проектом.
Локальные сметные расчеты – в случаях, когда объемы работ и размеры затрат еще окончательно неопределенным и подлежат уточнению.
Объектная смета – это документ, на основе которого формируются цены на строительную продукцию, объединяют в своем составе на объект в целом данные из локальных смет.
Сметные расчеты – документы для определения в целом по стройке лимита средств.
Сводка затрат — это сметный документ, определяющий стоимость строительства предприятия, здания, сооружений или их очередей в случаях, когда наряду с объектами производственного назначения составляется проектно — сметная документация на объекты жилищно-гражданского и другого назначения.
Действующее законодательство и нормативные акты Госстроя РФ не предусматривают каких-либо исключений для составления проектно — сметной документации на строительство объектов с низкой стоимостью или сроками строительства, то есть все перечисленные элементы должны быть в той или иной степени проработаны. Разумеется, если какие-либо работы не проводятся, то локальные или объектные сметы на них не составляются, а в свободном сметном расчете соответствующие строки или графы прочеркиваются. Нумерация глав сводного сметного расчета должна быть единой.[9] Это необходимо для того, чтобы правильно применять положения ведомственных актов Госстроя РФ.
Именно техническая документация является заданием заказчика, в соответствии с которым подрядчик должен выполнить определенную работу. Поэтому в договоре необходимо предусмотреть ситуации, когда заказчик желает изменить техническую документацию, например, дополнить проект.
В этом случае оговаривается, что заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию, но при условии: дополнительные работы не должны превышать 10 % общей сметной стоимости работ и менять их характер. Оплачивает такие работы заказчик не на основании сметы, а по дополнительному соглашению. Если объем работ превышает 10 % сметной стоимости или повлек изменение характера работ, заказчик должен с подрядчиком согласовать дополнительную смету.
Цена договора является существенным условием договора. Для ее расчета подрядчик должен разработать и предоставить заказчику смету. Отсутствие сметы может повлечь за собой признание договора незаключенным. Этот вывод следует из анализа п. 1 ст. 743 ГК. согласно этому пункту, подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии со сметой, определяющей цену работ. А в соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ заказчик оплачивает работы, которые выполнил подрядчик в размере, предусмотренной сметой. Никаких иных возможностей определения размера оплаты выполненных работ данная статья не предусматривает.
Исключение может быть сделано в том случае, если в договоре стороны подробно согласуют состав работ и их стоимость.
Цена, указанная в договоре, может быть твердой или приблизительной, если в договоре не указано, какая определена цена, то считается, что это твердая цена.
Твердая цена не изменяется в течение всего периода строительства, указывается с конкретным сроком выполнения работ. Разница между этой ценой и фактической стоимостью строительства является доходом застройщика. Поэтому он заинтересован в снижении расходов по строительству, но необходимо соблюдать важные условия: снижение расходов не должно снижать качество работ и материалов. В случае повышения фактической стоимости строительства над твердой ценой подрядчик погашает разницу за счет собственных средств.
Установление в договоре открытой цены выгодно для подрядчика, поскольку, это позволяет ему максимально компенсировать свои затраты, связанны с выполнением договора. Но следует помнить, что согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ при существенном превышении приблизительной цены подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика, который может отказаться от договора, при этом заказчик должен уплатить уже выполненную часть работы. Однако это правило распространяется только на случаи, когда цена увеличивается за счет роста физических объемов работ.
2. 3 Исполнение договора строительного подряда и
ответственность сторон по договору Применительно к строительному подряду Кодекс (ст. 753) подробно регулирует два связанных между собой действия: сдачу результата работ подрядчиком и приемку работ заказчиком. Возникающие по этому поводу обязанности сторон носят многообразный характер. Прежде всего, установлена необходимость для заказчика немедленно после получения сообщения подрядчика о готовности к сдаче результата работы или соответствующего ее этапа приступить к приемке. И, если теперь приемка результата работ задержится по вине заказчика, отвечать за это придется ему, подрядчик освобождается от ответственности за возникшую по причинам, зависящим от заказчика, просрочку в сдаче работ.
Организация приемки результата работ составляет обязанность заказчика. Исполнить ее он должен за свой счет. К участию в приемке необходимо привлечь в случаях, когда об этом существуют прямые указания в законе или в ином правовом акте, представителей государственных органов или органов местного самоуправления. Имеются в виду главным образом органы, в компетенцию которых входит контроль за соответствующими работами.
Особо выделены последствия принятия отдельного этапа работ. Имеется в виду, что с указанного момента риск случайной гибели или повреждения результата работ переходит на заказчика. Следовательно, подрядчик будет нести в подобных случаях ответственность только при условии, если доказана его в том вина.
Законом или договором может быть предусмотрена либо из характера работ вытекать необходимость предварительных испытаний результата выполненных работ. В подобных случаях приемка работ допускается только при условии, если результат испытаний окажется положительным. Заказчику предоставлено право отказаться от приемки результата работ, если будут обнаружены такие недостатки, которые исключают возможность использования его для цели, указанной в договоре.
Следует отметить, что если «Общие положения о подряде» ограничиваются указанием на обязанность заказчика принимать результат работ в установленные договором сроки, то при строительном подряде речь идет о необходимости приступить к приемке немедленно после получения сообщения подрядчика о готовности результата работ к сдаче. С учетом большой сложности приемки строительных работ оговорена обязанность именно заказчика организовать и осуществлять приемку их результата. Сдача и приемка результата работ оформляются актом, который должны подписать оба контрагента. Однако возможна ситуация, при которой одна из сторон отказывается от этого. Тогда акт подписывается только ее контрагентом.[10] Следует особо подчеркнуть, что ГК (п. 3 ст. 753) изменил отношение к актам, составленным при исполнении договора. Теперь требование обязательного подписания акта обеими сторонами смягчено. Прежде всего, при определенных условиях за стороной-заказчиком в соответствующих случаях может быть вообще признано право отказаться от подписания акта. Кроме того, Кодекс считает односторонний акт имеющим юридическую силу во всех случаях, если только суд, которому придется рассматривать спор, признает мотивы отказа стороны от подписания акта необоснованными.
Принятие работы возможно как после полного ее завершения, так и по окончании отдельных этапов. Последствия принятия отдельных этапов выделены особо. Имеется в виду, что с указанного момента риск случайной гибели или повреждения результата работ переходит на заказчика. Следовательно, подрядчик будет нести в подобных случаях ответственность только при условии доказанной вины.
Специально предусмотрены основания, по которым заказчик вправе уклониться от приемки: если обнаруженные недостатки, исключающие возможность использовать результат работы для цели, которая указана в договоре, и к тому же ни подрядчик, ни сам заказчик устранить недостатки не могут.
Особые требования на этот счет могут содержаться и в специальных актах. Временные правила (объекты связи в РФ) предусматривали, что объекты, могут быть приняты в эксплуатацию лишь в случае, когда имеются положительные заключения надзорных организаций, устранены недоделки и на установленном оборудовании возможен выпуск продукции (оказание услуг) в соответствии с утвержденным проектом.
В ГК (ст. 752) предусмотрены основания и последствия консервации строительства. Консервация может быть вызвана любой причиной, которая не зависит от сторон (различного рода стихийные бедствия, невыделение инвестиций и др.). Во всех таких случаях по решению одной из сторон работы могут быть приостановлены, а объект строительства законсервирован. Норма, посвященная последствиям консервации, носит императивный характер. Она возлагает на заказчика обязанность оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместит расходы, которые вызваны необходимостью прекращения работ и консервации строительства, с одновременным зачетом выгод, полученных вследствие прекращения работ. Консервация обычно оформляется специальным соглашением сторон. При этом может оказаться целесообразным, среди прочего, закрепить обязанность подрядчика после отмены консервации возобновить договор на прежних или иных условиях. Такая возможность имеется у сторон, поскольку ГК, в отличие от Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г., не содержит нормы, которая связывала бы консервацию с прекращением договорных отношений.
Консервация объекта строительства может вызваться как решениями компетентных государственных органов, например, при нарушении требований экологической безопасности, так и невозможности продолжить строительство по другим причинам, в том числе – вследствие отсутствия финансирования.
Предусматривается, что при консервации ее последствия несет заказчик, который должен возместить расходы подрядчика, вызванные консервацией.
В договоре строительного подряда должен предусматриваться порядок прекращения договора в случаях консервации: письменное уведомление о консервации, порядок расчетов за выполнение работы, составление соответствующего акта.
Все то, о чем шла речь в отношении консервации объекта, распространяется и на случаи консервации его частей.
Закон от 25 февраля 1999 (ст. 18) предусмотрен, что порядок возмещения убытков субъектами инвестиционной деятельности, которая осуществляется в форме капитальных вложений, определяется как законодательством РФ, так и заключенными договорами (государственными контрактами).
Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, как мне кажется, наиболее актуален. Ведь в случае постройки здания с существенными недостатками их устранение достаточно затруднительно, требует больших дополнительных расходов, не говоря уже о случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Вот почему ГК (ст. 754) усилил требования к качеству строительных работ выполняемых подрядчиком. Общая ссылка на необходимость надлежащего исполнения им договора заменена конкретными указаниями относительно того, что признается нарушением договора по качеству и какое последствие это влечет за собой для подрядчика. Он несет ответственность за допущенные отступления от требований, которые содержатся в технической документации. Таким же образом конкретизированы случаи ответственности за нарушение условий о качестве в договорах, направленных на обновление, перестройку, реставрацию или иную реконструкцию зданий или сооружений: подрядчик отвечает за снижение и потерю их прочности, устойчивости, а также надежности.
Конкретные санкции, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств подрядчиком и обеспечивающие имущественные интересы заказчика при несоблюдении подрядчиком требований по качеству, в главе 37 не установлены. В этих случаях применяются общие правила договора подряда – ст. 723 ГК, в соответствии с которой, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлением от договора подряда, ухудшившим результат работы, их с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре назначения либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено в договоре иди законе, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены, либо возмещения своих расходов, устранение недостатков. Кроме того, в договоре могут быть предусмотрены условия об уплате неустойки при выявлении декретов строительных работ и несвоевременном их устранении.
Подрядчик освобождается от ответственности за допущенные без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации. Подрядчик (не получивший согласия заказчика) должен доказать, что они не повлияли на качество объекта. Отступления, не относящиеся к категории мелких, влекут за собой ответственность подрядчика, даже если они и не повлияли на качество объекта строительства.
Ст. 750 говорит, что на отношения по строительному подряду распространяются правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата строительных работ, включенного в общее положение о подряде. Исключение составляет следующее: при строительном подряде предельный срок обнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.
Министерство строительства РФ Приказом от 6 декабря 1994 утвердило положение о порядке расследования причин аварий зданий и сооружений, их частей и механизмов. Им предусмотрена обязанность проведения расследований аварий на всех отнесенных к 1-ому и 2-ому классам по степени ответственности зданиях и сооружениях, кроме специальных указанных в самом Положении.[11] Для проведения аналогичных расследований применительно к зданиям и 3-его класса необходимо решение территориального органа исполнительной власти, министерств и ведомств РФ. Положение определяет понятие аварии, расследование причин аварии, формирование комиссий.
При осуществлении строительства необходимо наблюдать требования закона и иных НПА об охране окружающей среды и безопасности строительных работ (ст. 751 ГК). Указанная обязанность возлагается на подрядчика, а значит ответственность за ее нарушение подает на него. Следует иметь ввиду и действие ст. 1095, которая устанавливает, что в случае, когда вред причинен жизни, здоровью и имуществу гражданина либо имуществу юридического лица отвечает перед потерпевшим тот кто выполнял работу, а не тот, в чьих интересах осуществлялись действия. Ответственность, о которой идет речь, относится к повышенной, имеется ввиду что она наступает независимо от вины подрядчика. А поэтому для возмещения вреда достаточно доказать что действия были неправомерными. Речь идет о запрещении подрядчику использовать материалы и оборудование, предоставленные заказчиком или выполнять его указания, которые могут привести к нарушению обязательных требований, относящихся к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.
Наряду с общей нормой, закрепляющей обязанности подрядчика, связанные с обеспечением безопасности строительных работ, действуют и правила специальные, относящиеся к определенным объектам. ФЗ «О безопасности гидротехнических сооружений» предусматривает необходимость для собственника гидротехнического сооружения и эксплуатирующей организации обеспечить соблюдение норм и правил безопасности гидротехнических сооружений при их строительстве, вводе в эксплуатацию, ремонте, реконструкции, консервации, выводе из эксплуатации и ликвидации. На стадии проектирования, строительства, ввода в эксплуатацию и др. должна быть составлена декларация безопасности, содержащая сведения о соответствии гидротехнического сооружения требованиям безопасности. Декларация подлежит утверждению в органах надзора за безопасностью гидротехнических сооружений. Только после этого выдается разрешение на строительство. При этом сама декларация подлежит государственной регистрации и экспертизе.
Объединение в одной статье ГК норм, посвященных охране окружающей среды и безопасности строительных работ, объясняется отчасти тем, что в обоих случаях речь идет об ответственности в виде возмещения причиненного противоправными действиями вреда.
Наряду с гражданской ответственностью в ряде случаев ненадлежащее качество строительства может влечь за собой и ответственность административную. Различные ее основания предусмотрены, например, в п. 2 ст. 66 Градостроительного кодекса. В общем плане указанная ответственность установлена Кодексом об административных правонарушениях.
Ст. 216 Уголовного кодекса содержит общее правило об ответственности за нарушение правил безопасности при ведении строительных работ, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, смерти человека или иные тяжкие последствия.
продолжение --PAGE_BREAK--
www.ronl.ru
Договор строительного подряда
Согласноновому ГК договор, который ранее имел название «договор подряда на капитальноестроительство», именуется договором строительного подряда.
Договорстроительного подряда —это договор, по которому подрядчик обязуется построить и сдать в установленныйсрок объект или выполнить иные строительные работы в соответствии спроектно-сметной документацией, а заказчик обязуется предоставить подрядчикустроительную площадку (фронт работ), передать утвержденную проектно-сметнуюдокументацию, если эта обязанность не возлагается на подрядчика, принять объектили законченные строительные работы и оплатить их.
Договорстроительного подряда заключается на проведение нового строительства,капитального ремонта, реконструкции (технического переоснащения) предприятий,зданий (в частности, жилых домов), сооружений, выполнение монтажных,пусконаладочных и других работ, неразрывно связанных с местонахождениемобъекта.
СогласноПостановлению Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядкагосударственного финансирования капитального строительства» от 27.02.2001 г. №1764 капитальное строительство — это:
процесссоздания новых,
расширение,реконструкция, техническое переоснащение действующих предприятий, объектовпроизводственного и непроизводственного назначения,
расширение,реконструкция, техническое переоснащение пусковых комплексов (с учетомпроектных работ, проведения торгов (тендеров) в строительстве, консервации,разконсервации объектов, содержания дирекций строящихся предприятий, а такжеприобретения технологического оборудования, не входящего в смету объектов).
Характеристикидоговора — двусторонний,консенсуальный, возмездный.
Этотдоговор является видом договора подряда.
Кдоговору строительного подряда применяются положения ГК, если иное неустановлено законом.
Договорстроительного подряда также регулирует Закон Украины «Об инвестиционнойдеятельности» от 18.09.94 г.
ЗаконУкраины «Об имущественной ответственности за нарушение условий договора подряда(контракта) о выполнении работ на строительстве объектов» от 06.04.2000 г.регулирует только отношения, возникающие между заказчиками, подрядчиками иинвесторами в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонтаобъектов, строений, сооружений за счет средств государственного и местногобюджетов, средств государственных и коммунальных предприятий, учреждений иорганизаций.
Кромеуказанных законов, договор строительного подряда регулируется специальныминормативно-правовыми актами, в том числе отдельными, не противоречащими нынедействующему законодательству Украины, нормативно-правовыми актами бывшегоСоветского Союза. Основным из них являются Правила о договорах подряда накапитальное строительство, утвержденные Советом Министров СССР от 26.12.86 г. №1550.
Другиенормативно-правовые акты бывшего СССР действуют на территории Украины допринятия соответствующих законодательных актов Украины, при условии, что они непротиворечат законодательству Украины. При этом стороны вправе согласовыватьиные условия, нежели предусмотренные в названных подзаконных актах.
Впрактике может быть использовано Положение «О подрядных контрактах встроительстве», утвержденное Научно-техническим советом Министерства Украины поделам строительства и архитектуры от 15.12.93 г. № 9, содержание которогоотражает современные тенденции подряда на капитальное строительство. Оно имеетрекомендательный характер.
Стороныв договоре строительного подряда — подрядчик и заказчик. Закон Украины «Об инвестиционнойдеятельности» значительно расширил круг возможных субъектов данного договора —ими могут быть не только юридические, но и физические лица, в том числеиностранные граждане. Участником отношений, возникающих по договорустроительного подряда, может быть инвестор — субъект, который принимает решениео вложении собственных, заемных и привлеченных имущественных и интеллектуальныхценностей в объекты инвестирования.
СогласноПоложению о порядке предоставления разрешения на выполнение строительных работ,утвержденному приказом Государственного комитета строительства, архитектуры ижилищной политики Украины от 05.12.2000 г. № 273, получение разрешения навыполнение строительных работ по новому строительству, расширению,реконструкции, техническому переоснащению, реставрации и капитальному ремонтуобъектов является обязательным для всех субъектов строительства независимо отформ собственности, ведомственной принадлежности и источников финансирования.
Разрешениена выполнение указанных строительных работ является документом, удостоверяющимправо заказчика и генерального подрядчика на выполнение строительных работсогласно утвержденной проектной документации, подключение к инженерным сетям ипредоставляет право соответствующим службам на выдачу ордера на проведениеземельных работ.
Разрешениена выполнение строительных работ предоставляется инспекциями государственногоархитектурно-строительного контроля, ведущими реестр предоставленныхразрешений. Выполнение строительных работ без указанного разрешениязапрещается.
Характернойособенностью договорных связей по строительному подряду является системагенерального подряда: заказчик заключает договор с одной подрядной строительнойорганизацией — генеральным подрядчиком, который для выполнения отдельныхкомплексов работ вправе привлечь другие специализированные организации наоснове договоров субподряда, т.е. в качестве субподрядчиков.
Генеральныйподрядчик заключает с другими специализированными строительными организациямидоговоры субподряда на выполнение специальных или монтажных работ.
Строительнаяорганизация, заключившая такой договор с генеральным подрядчиком, называетсясубподрядчиком и несет ответственность за невыполнение обязательств по договорусубподряда только перед генеральным подрядчиком.
Заказчиксостоит в договорных отношениях только с генеральным подрядчиком, которыйотвечает перед заказчиком за выполнение всех работ в сроки, предусмотренныедоговором, и их необходимое качество, в том числе работ, выполняемыхсубподрядными организациями.
Завыполнение порученного субподрядчику комплекса работ он отвечает передгенеральным подрядчиком.
Субподрядныйдоговор по правовой природе является договором строительного подряда, в которомгенеральный подрядчик выступает в качестве заказчика, а субподрядчик — вкачестве подрядчика.
Субподрядчикобязан по договору субподряда своими силами и средствами выполнитьпредусмотренные монтажные и иные специальные работы в соответствии сутвержденной проектно-сметной документацией и в установленный срок, обеспечитьнадлежащее качество этих работ, произвести индивидуальное опробование ииспытание смонтированного им оборудования и систем, своевременно устранитьнедоделки и дефекты в произведенных работах, выявленные в процессе их приемки.
Насубподрядчика возлагается обеспечение выполняемых им работ всеми материалами,деталями и конструкциями, за исключением материалов, обеспечение которымиосуществляют генеральный подрядчик и заказчик.
Обязанностьюгенерального подрядчика является обеспечение строительной готовности объекта,конструкций и отдельных видов работ для производства субподрядчикамипоследующих монтажных и иных специальных работ.
Генеральныйподрядчик обязан передать субподрядчикам утвержденную проектно-сметнуюдокументацию, обеспечить своевременное финансирование субподрядных работ,координировать работу субподрядчиков, составлять и утверждать по согласованию сними графики производства работ, осуществлять контроль за их работой безвмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность.
Выполненныемонтажные и специальные работы и законченные комплексы работ или объекты,осуществленные в соответствии с проектно-сметной документацией, строительныминормами и другими нормативными документами по строительству, субподрядчикдолжен сдать генеральному подрядчику в объемах и сроки, определенные вдоговорах субподряда в соответствии с графиками производствастроительно-монтажных работ.
Взаимоотношенияучастников системы генерального подряда регулирует Положение о взаимоотношенияхорганизаций — генеральных подрядчиков с субподрядными организациями,утвержденное Научно-техническим советом Государственного комитета Украины вделах градостроительства и архитектуры.
Помимодоговора с генеральным подрядчиком заказчик вправе заключить договор навыполнение определенных монтажных и иных специальных работ с иными монтажными испециализированными организациями — такие договоры называются прямыми.
Разновидностидоговора:
1. Договоры на выполнениестроительно-монтажных и иных работ по объекту в целом: на новое строительство(в том числе «под ключ»), на расширение, реконструкцию действующих предприятийи т.п.
2. Договоры на выполнение отдельныхкомплексов монтажных и иных специальных строительных работ (монтажоборудования, конструкций) — субподрядные договоры.
3. Договоры на выполнениепусконаладочных работ — прямые договоры.
4. Договоры на выполнение работ покапитальному ремонту зданий и сооружений.
Предметдоговора строительногоподряда (конечный результат деятельности подрядчика) — это соответствующийобъект строительства, сдаваемый подрядчиком заказчику, а по договору субподряда— законченный комплекс определенных работ.
Именнона достижение индивидуально-определенного материального результата в видепостроенного или реконструированного здания или иного строительного объекта,завершенного комплекса монтажных и иных строительных работ по объекту в целом инаправлен договор строительного подряда.
Предметдоговора определяется его наименованием (строительство определенногосооружения, реконструкция предприятия) и ссылкой на осуществление работ всоответствии с разработанной проектно-сметной документацией.
Цена договора — это стоимость строительнойпродукции (выполненных работ).
Онаопределяется на договорной основе. Цена устанавливается на основе базисногоуровня сметной стоимости и дополнительных затрат подрядчика (удорожаниематериальных ресурсов, снабженческо-сбытовые надбавки при реализации черезпосредников и т.п.).
Превышениезатрат по сравнению с предусмотренной в договоре ценой без согласования сзаказчиком компенсируется подрядчиком за счет его собственных средств.
Правилаопределения стоимости строительства: Государственные строительные нормы Украиныутверждены приказом Госстроя Украины от 27.08.2000 г.
Существеннымусловием договора строительного подряда является наличие проектно-сметнойдокументации, которая определяет объем и содержание работ и иные требования,предъявляемые к работам и к смете, определяющей цену работ.
Отсутствиепроектно-сметной документации по договору подряда является основанием дляпризнания его не заключенным.
Обществообратилось с иском к предприятию о признании недействительным заключенного имидоговора подряда. Решением арбитражного суда в иске отказано со ссылкой наотсутствие оснований для признания оспариваемого договора недействительным.
Постановлениемнадзорной инстанции решение по делу оставлено без изменения по тем жеоснованиям.
Несоглашаясь с этими судебными актами, общество обратилось в Высший арбитражныйсуд Украины с заявлением об их проверке и отмене, ссылаясь на нарушениепредприятием ст. 334 Гражданского кодекса Украины.
Порезультатам проверки материалов дела судебная коллегия Высшего арбитражногосуда Украины по пересмотру решений, определений, постановлений установиласледующее:
Обществом(заказчиком) и предприятием (подрядчиком) заключен договор, по которомупредприятие взяло но, себя обязательство выполнить ремонтные работы согласноутвержденному проекту и смете.
Разработкапроектно-сметной документации возлагалась на подрядчика.
Согласност.332 Гражданского кодекса по договору подряда подрядчик обязуется выполнитьна свой риск определенную работу по заданию заказчика из его или своихматериалов, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.
Существеннымидля договора подряда являются условия, в частности, о его предмете, цене, срокевыполнения работ.
Всоответствии со ст. 334 названного Кодекса на выполнение работ, предусмотренныхдоговором подряда, составляется смета.
Однакопроектно-сметная документация ответчиком не была разработана.
Следовательно,условия об объеме работ и цене сторонами договора не определены. Отсутствуеттакже четкое предписание, касающееся предмета договора.
Ст.153Гражданского кодекса предусмотрено, что договор считается заключенным, еслимежду сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение повсем существенным условиям.
Наличиепроектно-сметной документации является существенным условием договора подряда,поскольку ее необходимость признана законом.
С учетомизложенного постановлением судебной коллегии Высшего арбитражного суда Украиныпо пересмотру решений, определений, постановлений решение и постановлениеарбитражного суда отменены, оспариваемый договор признан не заключенным.
Срокдоговора — определяетсяпо соглашению сторон и фиксируется путем указания в договоре даты сдачи объектаили периода времени (в месяцах) от начала строительства до сдачи объекта иливыполненных работ.
Условияо проектном, материально-техническом и организационном обеспечении строекопределяются в договоре путем указания требований к проектно-сметнойдокументации, ее соответствия строительным нормам и правилам, объема и сроковее передачи, обязанностей по подготовке площадки для строительства, обеспечениюстроительства оборудованием, материалами, изделиями и стройконструкциями, атакже энергоресурсами, организации и проведению строительно-монтажных ипусконаладочных работ, созданию необходимых жилищно-бытовых условий дляучастников строительства и др.
Вдоговоре указываются права заказчика осуществлять контроль и технический надзорза соответствием выполненных работ проекту, строительным нормам и правилам, априменяемых материалов, изделий и конструкций — государственным стандартам итехническим условиям.
Предусматриваютсягарантийные обязательства подрядчика — его обязанность за свой счет устранитьнедоделки и дефекты, выявленные в период установления гарантийных сроков.
Рискслучайного уничтожения или случайного повреждения объекта строительства до егопринятия заказчиком несет подрядчик, кроме случаев, когда это произошловследствие обстоятельств, зависящих от заказчика.
Заказчикосуществляет контроль и технический надзор за соответствием объема, стоимости икачества выполняемых работ проектам и сметам.
Онвправе в любое время проверять ход и качество строительных и монтажных работ, атакже качество используемых материалов, не вмешиваясь при этом воперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.
Привыявлении отклонений от проектно-сметной документации, а также от рабочейдокументации, строительных норм и правил заказчик имеет право требовать отподрядчика устранения допущенных отклонений, а в необходимых случаях —приостановить работы и не оплачивать их до устранения отклонений.
Контрольза соответствием объема, качества и стоимости выполняемых строительно-монтажныхработ проектам и сметам заказчик осуществляет постоянно путем проведенияпериодических выборочных проверок производства строительства.
Правоконтроля и технического надзора заказчика распространяется не только на работы,производимые генеральным подрядчиком, но и на работы, осуществляемыесубподрядчиками.
В своюочередь генеральный подрядчик, являющийся заказчиком по отношению ксубподрядной организации, вправе осуществлять аналогичные функции контроля задеятельностью субподрядчиков.
Приосуществлении контрольных функций и даче указаний об устранении допущенныхнедостатков заказчик не вправе вмешиваться в деятельность генеральногоподрядчика и субподрядчиков.
Заказчикимеет право с целью осуществления контроля и надзора за строительством ипринятия от своего имени соответствующих решений заключить договор об оказаниитакого вида услуг со специализированной организацией или специалистом.
В этомслучае в договоре строительного подряда определяются функции и полномочиятакого специалиста.
www.ronl.ru
Договор строительного подряда
Согласноновому ГК договор, который ранее имел название «договор подряда на капитальноестроительство», именуется договором строительного подряда.
Договорстроительного подряда —это договор, по которому подрядчик обязуется построить и сдать в установленныйсрок объект или выполнить иные строительные работы в соответствии спроектно-сметной документацией, а заказчик обязуется предоставить подрядчикустроительную площадку (фронт работ), передать утвержденную проектно-сметнуюдокументацию, если эта обязанность не возлагается на подрядчика, принять объектили законченные строительные работы и оплатить их.
Договорстроительного подряда заключается на проведение нового строительства,капитального ремонта, реконструкции (технического переоснащения) предприятий,зданий (в частности, жилых домов), сооружений, выполнение монтажных,пусконаладочных и других работ, неразрывно связанных с местонахождениемобъекта.
СогласноПостановлению Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядкагосударственного финансирования капитального строительства» от 27.02.2001 г. №1764 капитальное строительство — это:
процесссоздания новых,
расширение,реконструкция, техническое переоснащение действующих предприятий, объектовпроизводственного и непроизводственного назначения,
расширение,реконструкция, техническое переоснащение пусковых комплексов (с учетомпроектных работ, проведения торгов (тендеров) в строительстве, консервации,разконсервации объектов, содержания дирекций строящихся предприятий, а такжеприобретения технологического оборудования, не входящего в смету объектов).
Характеристикидоговора — двусторонний,консенсуальный, возмездный.
Этотдоговор является видом договора подряда.
Кдоговору строительного подряда применяются положения ГК, если иное неустановлено законом.
Договорстроительного подряда также регулирует Закон Украины «Об инвестиционнойдеятельности» от 18.09.94 г.
ЗаконУкраины «Об имущественной ответственности за нарушение условий договора подряда(контракта) о выполнении работ на строительстве объектов» от 06.04.2000 г.регулирует только отношения, возникающие между заказчиками, подрядчиками иинвесторами в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонтаобъектов, строений, сооружений за счет средств государственного и местногобюджетов, средств государственных и коммунальных предприятий, учреждений иорганизаций.
Кромеуказанных законов, договор строительного подряда регулируется специальныминормативно-правовыми актами, в том числе отдельными, не противоречащими нынедействующему законодательству Украины, нормативно-правовыми актами бывшегоСоветского Союза. Основным из них являются Правила о договорах подряда накапитальное строительство, утвержденные Советом Министров СССР от 26.12.86 г. №1550.
Другиенормативно-правовые акты бывшего СССР действуют на территории Украины допринятия соответствующих законодательных актов Украины, при условии, что они непротиворечат законодательству Украины. При этом стороны вправе согласовыватьиные условия, нежели предусмотренные в названных подзаконных актах.
Впрактике может быть использовано Положение «О подрядных контрактах встроительстве», утвержденное Научно-техническим советом Министерства Украины поделам строительства и архитектуры от 15.12.93 г. № 9, содержание которогоотражает современные тенденции подряда на капитальное строительство. Оно имеетрекомендательный характер.
Стороныв договоре строительного подряда — подрядчик и заказчик. Закон Украины «Об инвестиционнойдеятельности» значительно расширил круг возможных субъектов данного договора —ими могут быть не только юридические, но и физические лица, в том числеиностранные граждане. Участником отношений, возникающих по договорустроительного подряда, может быть инвестор — субъект, который принимает решениео вложении собственных, заемных и привлеченных имущественных и интеллектуальныхценностей в объекты инвестирования.
СогласноПоложению о порядке предоставления разрешения на выполнение строительных работ,утвержденному приказом Государственного комитета строительства, архитектуры ижилищной политики Украины от 05.12.2000 г. № 273, получение разрешения навыполнение строительных работ по новому строительству, расширению,реконструкции, техническому переоснащению, реставрации и капитальному ремонтуобъектов является обязательным для всех субъектов строительства независимо отформ собственности, ведомственной принадлежности и источников финансирования.
Разрешениена выполнение указанных строительных работ является документом, удостоверяющимправо заказчика и генерального подрядчика на выполнение строительных работсогласно утвержденной проектной документации, подключение к инженерным сетям ипредоставляет право соответствующим службам на выдачу ордера на проведениеземельных работ.
Разрешениена выполнение строительных работ предоставляется инспекциями государственногоархитектурно-строительного контроля, ведущими реестр предоставленныхразрешений. Выполнение строительных работ без указанного разрешениязапрещается.
Характернойособенностью договорных связей по строительному подряду является системагенерального подряда: заказчик заключает договор с одной подрядной строительнойорганизацией — генеральным подрядчиком, который для выполнения отдельныхкомплексов работ вправе привлечь другие специализированные организации наоснове договоров субподряда, т.е. в качестве субподрядчиков.
Генеральныйподрядчик заключает с другими специализированными строительными организациямидоговоры субподряда на выполнение специальных или монтажных работ.
Строительнаяорганизация, заключившая такой договор с генеральным подрядчиком, называетсясубподрядчиком и несет ответственность за невыполнение обязательств по договорусубподряда только перед генеральным подрядчиком.
Заказчиксостоит в договорных отношениях только с генеральным подрядчиком, которыйотвечает перед заказчиком за выполнение всех работ в сроки, предусмотренныедоговором, и их необходимое качество, в том числе работ, выполняемыхсубподрядными организациями.
Завыполнение порученного субподрядчику комплекса работ он отвечает передгенеральным подрядчиком.
Субподрядныйдоговор по правовой природе является договором строительного подряда, в которомгенеральный подрядчик выступает в качестве заказчика, а субподрядчик — вкачестве подрядчика.
Субподрядчикобязан по договору субподряда своими силами и средствами выполнитьпредусмотренные монтажные и иные специальные работы в соответствии сутвержденной проектно-сметной документацией и в установленный срок, обеспечитьнадлежащее качество этих работ, произвести индивидуальное опробование ииспытание смонтированного им оборудования и систем, своевременно устранитьнедоделки и дефекты в произведенных работах, выявленные в процессе их приемки.
Насубподрядчика возлагается обеспечение выполняемых им работ всеми материалами,деталями и конструкциями, за исключением материалов, обеспечение которымиосуществляют генеральный подрядчик и заказчик.
Обязанностьюгенерального подрядчика является обеспечение строительной готовности объекта,конструкций и отдельных видов работ для производства субподрядчикамипоследующих монтажных и иных специальных работ.
Генеральныйподрядчик обязан передать субподрядчикам утвержденную проектно-сметнуюдокументацию, обеспечить своевременное финансирование субподрядных работ,координировать работу субподрядчиков, составлять и утверждать по согласованию сними графики производства работ, осуществлять контроль за их работой безвмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность.
Выполненныемонтажные и специальные работы и законченные комплексы работ или объекты,осуществленные в соответствии с проектно-сметной документацией, строительныминормами и другими нормативными документами по строительству, субподрядчикдолжен сдать генеральному подрядчику в объемах и сроки, определенные вдоговорах субподряда в соответствии с графиками производствастроительно-монтажных работ.
Взаимоотношенияучастников системы генерального подряда регулирует Положение о взаимоотношенияхорганизаций — генеральных подрядчиков с субподрядными организациями,утвержденное Научно-техническим советом Государственного комитета Украины вделах градостроительства и архитектуры.
Помимодоговора с генеральным подрядчиком заказчик вправе заключить договор навыполнение определенных монтажных и иных специальных работ с иными монтажными испециализированными организациями — такие договоры называются прямыми.
Разновидностидоговора:
1. Договоры на выполнениестроительно-монтажных и иных работ по объекту в целом: на новое строительство(в том числе «под ключ»), на расширение, реконструкцию действующих предприятийи т.п.
2. Договоры на выполнение отдельныхкомплексов монтажных и иных специальных строительных работ (монтажоборудования, конструкций) — субподрядные договоры.
3. Договоры на выполнениепусконаладочных работ — прямые договоры.
4. Договоры на выполнение работ покапитальному ремонту зданий и сооружений.
Предметдоговора строительногоподряда (конечный результат деятельности подрядчика) — это соответствующийобъект строительства, сдаваемый подрядчиком заказчику, а по договору субподряда— законченный комплекс определенных работ.
Именнона достижение индивидуально-определенного материального результата в видепостроенного или реконструированного здания или иного строительного объекта,завершенного комплекса монтажных и иных строительных работ по объекту в целом инаправлен договор строительного подряда.
Предметдоговора определяется его наименованием (строительство определенногосооружения, реконструкция предприятия) и ссылкой на осуществление работ всоответствии с разработанной проектно-сметной документацией.
Цена договора — это стоимость строительнойпродукции (выполненных работ).
Онаопределяется на договорной основе. Цена устанавливается на основе базисногоуровня сметной стоимости и дополнительных затрат подрядчика (удорожаниематериальных ресурсов, снабженческо-сбытовые надбавки при реализации черезпосредников и т.п.).
Превышениезатрат по сравнению с предусмотренной в договоре ценой без согласования сзаказчиком компенсируется подрядчиком за счет его собственных средств.
Правилаопределения стоимости строительства: Государственные строительные нормы Украиныутверждены приказом Госстроя Украины от 27.08.2000 г.
Существеннымусловием договора строительного подряда является наличие проектно-сметнойдокументации, которая определяет объем и содержание работ и иные требования,предъявляемые к работам и к смете, определяющей цену работ.
Отсутствиепроектно-сметной документации по договору подряда является основанием дляпризнания его не заключенным.
Обществообратилось с иском к предприятию о признании недействительным заключенного имидоговора подряда. Решением арбитражного суда в иске отказано со ссылкой наотсутствие оснований для признания оспариваемого договора недействительным.
Постановлениемнадзорной инстанции решение по делу оставлено без изменения по тем жеоснованиям.
Несоглашаясь с этими судебными актами, общество обратилось в Высший арбитражныйсуд Украины с заявлением об их проверке и отмене, ссылаясь на нарушениепредприятием ст. 334 Гражданского кодекса Украины.
Порезультатам проверки материалов дела судебная коллегия Высшего арбитражногосуда Украины по пересмотру решений, определений, постановлений установиласледующее:
Обществом(заказчиком) и предприятием (подрядчиком) заключен договор, по которомупредприятие взяло но, себя обязательство выполнить ремонтные работы согласноутвержденному проекту и смете.
Разработкапроектно-сметной документации возлагалась на подрядчика.
Согласност.332 Гражданского кодекса по договору подряда подрядчик обязуется выполнитьна свой риск определенную работу по заданию заказчика из его или своихматериалов, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.
Существеннымидля договора подряда являются условия, в частности, о его предмете, цене, срокевыполнения работ.
Всоответствии со ст. 334 названного Кодекса на выполнение работ, предусмотренныхдоговором подряда, составляется смета.
Однакопроектно-сметная документация ответчиком не была разработана.
Следовательно,условия об объеме работ и цене сторонами договора не определены. Отсутствуеттакже четкое предписание, касающееся предмета договора.
Ст.153Гражданского кодекса предусмотрено, что договор считается заключенным, еслимежду сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение повсем существенным условиям.
Наличиепроектно-сметной документации является существенным условием договора подряда,поскольку ее необходимость признана законом.
С учетомизложенного постановлением судебной коллегии Высшего арбитражного суда Украиныпо пересмотру решений, определений, постановлений решение и постановлениеарбитражного суда отменены, оспариваемый договор признан не заключенным.
Срокдоговора — определяетсяпо соглашению сторон и фиксируется путем указания в договоре даты сдачи объектаили периода времени (в месяцах) от начала строительства до сдачи объекта иливыполненных работ.
Условияо проектном, материально-техническом и организационном обеспечении строекопределяются в договоре путем указания требований к проектно-сметнойдокументации, ее соответствия строительным нормам и правилам, объема и сроковее передачи, обязанностей по подготовке площадки для строительства, обеспечениюстроительства оборудованием, материалами, изделиями и стройконструкциями, атакже энергоресурсами, организации и проведению строительно-монтажных ипусконаладочных работ, созданию необходимых жилищно-бытовых условий дляучастников строительства и др.
Вдоговоре указываются права заказчика осуществлять контроль и технический надзорза соответствием выполненных работ проекту, строительным нормам и правилам, априменяемых материалов, изделий и конструкций — государственным стандартам итехническим условиям.
Предусматриваютсягарантийные обязательства подрядчика — его обязанность за свой счет устранитьнедоделки и дефекты, выявленные в период установления гарантийных сроков.
Рискслучайного уничтожения или случайного повреждения объекта строительства до егопринятия заказчиком несет подрядчик, кроме случаев, когда это произошловследствие обстоятельств, зависящих от заказчика.
Заказчикосуществляет контроль и технический надзор за соответствием объема, стоимости икачества выполняемых работ проектам и сметам.
Онвправе в любое время проверять ход и качество строительных и монтажных работ, атакже качество используемых материалов, не вмешиваясь при этом воперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.
Привыявлении отклонений от проектно-сметной документации, а также от рабочейдокументации, строительных норм и правил заказчик имеет право требовать отподрядчика устранения допущенных отклонений, а в необходимых случаях —приостановить работы и не оплачивать их до устранения отклонений.
Контрольза соответствием объема, качества и стоимости выполняемых строительно-монтажныхработ проектам и сметам заказчик осуществляет постоянно путем проведенияпериодических выборочных проверок производства строительства.
Правоконтроля и технического надзора заказчика распространяется не только на работы,производимые генеральным подрядчиком, но и на работы, осуществляемыесубподрядчиками.
В своюочередь генеральный подрядчик, являющийся заказчиком по отношению ксубподрядной организации, вправе осуществлять аналогичные функции контроля задеятельностью субподрядчиков.
Приосуществлении контрольных функций и даче указаний об устранении допущенныхнедостатков заказчик не вправе вмешиваться в деятельность генеральногоподрядчика и субподрядчиков.
Заказчикимеет право с целью осуществления контроля и надзора за строительством ипринятия от своего имени соответствующих решений заключить договор об оказаниитакого вида услуг со специализированной организацией или специалистом.
В этомслучае в договоре строительного подряда определяются функции и полномочиятакого специалиста.
www.ronl.ru
