Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус совершает следующие виды процессуальных действий:
1) допрашивает свидетелей;
2) производит осмотр письменных и вещественных доказательств;
3) назначает экспертизу;
1. Допрос свидетеля.
В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус допрашивает свидетеля, если есть основания полагать, что впоследствии свидетель будет недоступен для вызова в суд.
При необходимости произвести допрос нескольких свидетелей по обстоятельствам одного дела каждый допрос свидетеля оформляется совершением отдельного нотариального действия, при этом свидетель не может присутствовать при допросе другого свидетеля.
Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК РФ, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.
Присутствующие при производстве нотариального действия лица имеют право задавать свидетелю вопросы. Право задавать вопросы предоставляется нотариусом в первую очередь лицу, обратившемуся за совершением нотариального действия. Заданные вопросы и ответы свидетеля заносятся в протокол.
Протокол допроса подписывается свидетелем, лицами, участвовавшими в допросе, нотариусом. Экземпляр протокола выдаются лицу, обратившемуся за обеспечением судебных доказательств.
2. Назначение экспертизы.
В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус назначает производство экспертизы, если есть основания полагать, что предмет экспертного исследования не сохранится до судебного слушания либо утратит часть свойств, что впоследствии может повлечь невозможность проведения исследования.
Лицо, обращающееся за назначением экспертизы, в заявлении о совершении нотариального действия должно указать требуемый вид экспертизы и перечислить вопросы, которые надлежит поставить перед экспертом.
3. Осмотр письменных или вещественных доказательств.
В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус производит осмотр письменных или вещественных доказательств, если есть основания полагать, что предмет осмотра не сохранится до судебного слушания либо утратит часть свойств, что впоследствии может повлечь невозможность проведения осмотра. Если предмет (объект, документ) осмотра не может быть представлен заинтересованным лицом в нотариальную контору, осмотр производится по месту его нахождения – в пределах нотариального округа, в котором назначен на должность нотариус, совершающий нотариальное действие.
Лицо, обращающееся за осмотром письменных или вещественных доказательств, в заявлении о совершении нотариального действия должно указать причины, требующие неотложного осмотра данных доказательств.
Осмотр письменных или вещественных доказательств производится при участии двух понятых. Понятые привлекаются либо участником нотариального действия, либо самостоятельно нотариусом за счет лица обратившегося за совершением нотариального действия.
Не могут быть понятыми при совершении нотариального действия: 1) гражданин, не обладающий дееспособностью в полной мере; 2) гражданин с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют ему в полной мере осознавать существо происходящего; 3) гражданин, не владеющий русским языком, либо неграмотный; 4) гражданин, находящийся с участниками нотариального действия либо лицами, в отношении или в интересах которых совершается обеспечение доказательств, в родственных, супружеских, иных особых отношениях, а равно имеющие иную заинтересованность в исходе нотариального действия или будущего судебного спора.
Протокол осмотра подписывается понятыми, лицами, участвовавшими в допросе, нотариусом. Экземпляр протокола выдаются лицу, обратившемуся за обеспечением судебных доказательств.
На основании изложенного обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции.
Список литературы
1. Конституция Российской Федерации. М.: Омега-Л, 2012. – 63 с.
2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. М.: Проспект, 2012. – 160 с.
3. Основы законодательства РФ о нотариате. М.: Проспект, 2012. – 41 с.
4. Бегичев А.В. Обеспечение доказательств нотариусами. М.: Логос,
2011. – 397 с.
5. Калиниченко Т.Г. Обеспечение доказательств нотариусами // Нотариус. 2008. № 2. – 45 с..
6. Лещенко А.И., Лещенко А.И. Актуальные вопросы обеспечения доказательств нотариусом // Закон. 2008. № 9. – 185 с.
referat911.ru
Нотариальные действия по обеспечению доказательств
1. Действия нотариуса по обеспечению доказательств…………………1
2. Основания для обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………5
3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………7
1. Действия нотариуса по обеспечению доказательств
Нотариальные действия по обеспечению нотариусом доказательств в настоящее время в гражданском обороте приобретает все большую актуальность и широкое распространение.
Для гражданского и арбитражного судопроизводства характерна состязательность процесса. Это означает, что стороны самостоятельно должны доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, ч. 1 ст. 65 АПК РФ).
Учитывая, что действующий ГПК РФ не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, тем не менее, нотариус вправе обеспечивать доказательства именно до возникновения процесса, не нарушая тем самым установленную процессуальным законодательством судебную процедуру их обеспечения.
Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках как гражданского, так и арбитражного процессов.
Согласно ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, совершая соответствующие процессуальные действия.
Обеспечение нотариусом доказательств совершается при наличии следующих условий:
1) если имеются основания полагать, что впоследствии представление данных доказательств может стать невозможным или затруднительным;
2) если доказательства необходимы по делу, которое на момент совершения нотариального действия еще не находится в производстве суда или административного органа.
Нотариус не вправе обеспечивать доказательства, необходимые в случае возникновения уголовного дела, в том числе по делам частного обвинения, поскольку в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством бремя доказывания лежит на стороне обвинения, т.е. доказывание осуществляется соответствующими правоохранительными органами.
Возможность рассмотрения спора, по которому должны быть обеспечены доказательства, в арбитражном суде не препятствует совершению нотариального действия на досудебной стадии.
Главным условием для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством (ст. ст. 64 - 66 ГПК РФ).
Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными: например, фиксация нотариусом обстоятельств дела при автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГИБДД, полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб, отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность личного участия свидетеля в судебном заседании и тд.
Обеспечение нотариусом доказательств осуществляется на основании письменного обращения заинтересованного лица. В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.
Заявление о совершении нотариального действия должно содержать указание на права заявителя, которые он намерен защищать в суде или административном органе, сведения о предполагаемых сторонах и заинтересованных по делу лицах, месте их проживания или месте нахождения, доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств, а также заявление о не нахождении спора в производстве суда или административного органа на момент совершения нотариального действия.
В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус совершает следующие виды процессуальных действий:
1) допрашивает свидетелей;
2) производит осмотр письменных и вещественных доказательств;
3) назначает экспертизу;
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
При совершении допроса и о производстве осмотра составляется протокол, о назначении экспертизы нотариусом выносится постановление.
По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
Обеспечение возможности производства процессуальных действий возлагается на лицо, обратившееся за совершением нотариального действия.
Нотариальное производство прекращается в случае неявки по вызову свидетеля или эксперта по истечении сроков, предусмотренных для отложения совершения нотариального действия, либо недопущения нотариуса к осмотру письменных или вещественных доказательств, невозможности проведения требуемой экспертизы. При невозможности совершения нотариального действия нотариус сообщает об этом лицу, обратившемуся за его совершением, разъясняет права на судебную защиту его интересов в сложившейся ситуации, и по его просьбе выдает акт о невозможности совершения нотариального действия с указанием причин и обстоятельств, препятствовавших совершению действия.
2. Основания для обеспечения доказательств
Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными. Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффективным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.
Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.
Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.
Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде или арбитражном суде, обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64-66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.
Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. 57-59 ГПК РСФСР 1964 г.) новый ГПК не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК 2002 г. предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда.
Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов. Во-первых, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Во-вторых, в силу присущего российскому судебному процессу принципу свободной оценки доказательств (ст. 67 ГПК и ст. 71 АПК) суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям.
Кроме того, следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 64 АПК в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться, например, протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом.
Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции. Досудебное обеспечение доказательств для арбитражного процесса является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК на способ их закрепления. Поэтому важным является то направление развития практики досудебного обеспечения доказательств, которое будет складываться в судебной практике.
Проблематичным в современных условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение — о назначении экспертизы только арбитражным судом — содержится в ст. 82 АПК.
3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.
Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.
referat911.ru
www. volsu. ruУДК 347. 94 ББК 67. 410. 104ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ НОТАРИУСОМ И СУДЬЕЙ: ТЕХНИКО-ЮРИДИЧЕСКИЙ АСПЕКТГасанова Лейли МахмудовнаСоискатель кафедры конституционного и муниципального права, Волгоградский государственный университет, помощник нотариуса г. Волгограда Агаповой Ларисы Сергеевны knjazhnamery@mail. ru, kmp@volsu. ruпросп. Университетский, 100, 400 062 г. Волгоград, Российская Федерация- ул. Лавровая, 14, 400 023 г. Волгоград, Российская ФедерацияАннотация. В настоящей статье автор рассматривает актуальные вопросы применения правил и средств юридической техники нотариусом и судьей в процессе осуществления профессиональной деятельности по обеспечению доказательств. Автором разобраны основные правила (требования) юридической техники, регулирующие процесс обеспечения доказательств, особое внимание уделено таким средствам юридической техники, как язык права, юридическая конструкция и правовые символы. На основании проведенного исследования автор предлагает самостоятельные выводы и суждения о применении нотариусом и судьей идентичного профессионального инструментария при обеспечении доказательств.Ключевые слова: нотариус, судья, обеспечение доказательств, юридическая техника, нотариальная деятельность, правосудие.Вопросы взаимодействия органов судебной системы РФ с нотариатом являются предметом научного изучения для широкого круга исследователей. Не подлежит оспариванию тот факт, что нотариат рассматривается в качестве публично-правового института превентивного правосудия: «.. нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращаться к судье за защитой тех прав. В других случаях, когда все же не удается предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действия максимально облегчают и уп-3 рощают деятельность правосудия» [3, с. 33]., Важным институтом гражданского процесса является обеспечение доказательств, д которое, в свою очередь, может быть право-§ мерно осуществлено как на досудебной стаей дии, так и непосредственно в судебном про© цессе, и определяется как оперативное закреп-ление в установленном гражданским (арбитражным) процессуальным законом порядке сведений о фактах, с целью использования их в качестве доказательств при рассмотрении и разрешении гражданских дел в суде или экономических споров в арбитражном суде [6, с. 119].Тесная связь суда и нотариата в обеспечении функции правосудия прослеживается как в историческом развитии [5, с. 9], целях и принципах организации деятельности (независимость в принятии решений, объективность, беспристрастность, подчинение норме закона), применяемых властных полномочиях от имени государства [3, с. 33], так и в неукоснительном руководстве нормами гражданского и арбитражного процессуального законодательства [1, с. 34].Большую практическую значимость, на наш взгляд, имеет анализ профессиональной деятельности юриста сквозь призму деятель-ISSN 2078−8495. Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5, Юриспруд. 2015. № 2 (27) 75ностного подхода, в соответствии с которым юридическая техника играет ключевую роль в совершенствовании права через достижение целей юридической практики [4, с. 387−404].Предмет юридической техники значительно расширяется: «она предстает как инструментальная часть любой юридической практики» и определяется системой профессиональных юридических правил и средств, используемых при составлении правовых актов и осуществлении иной юридической деятельности в сферах правотворчества, право-интерпретации, властной и невластной реализации права, обеспечивающих совершенство его формы и содержания [2, с. 45].Исходя из учений о юридической технике ее состав включает в себя систему правил (требований) и средств (приемов), с помощью которых обеспечивается достижение целей юридической деятельности.Сами правила юридической техники регламентируют юридически значимые действия, представляя собой разработанные наукой и (или) официально установленные нормативы, соблюдение которых в процессе юридической деятельности выступает критерием ее качества (разумность, экономичность, обоснованность, целесообразность, законность и т. д.).Очевидно, что при обеспечении доказательств как нотариус, так и судья руководствуются четко регламентирующими процессуальные действия нормативно-правовыми предписаниями, важнейшей целью которых является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, организаций и других лиц (Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, Гражданский процессуальный и Арбитражный процессуальный кодексы).Немаловажными для профессиональной деятельности правоприменителей являются и особые правила правовой теории, сформировавшиеся практикой и разработанные юридическим сообществом, содержащие в себе конкретизацию нормативно-правовых предписаний, конкретные примеры поведения, разъяснения и пр. (постановления пленумов, методические рекомендации, этические принципы).Обратившись к общесоциальному средству юридической техники — языку права, можно с абсолютной уверенностью констати-ровать полное совпадение характеристик указанной категории применительно к обоим субъектам профессиональной юридической деятельности, рассматриваемым в данной статье. Из выделяемых четырех уровней юридического языка (с точки зрения стилистического своеобразия) [2, с. 115] исполнение нотариусом и судьей своих обязанностей реализуется посредством профессиональной речи юриста, а результаты этой деятельности, оформленные в виде документов, будут подчиняться языку правоприменительных и иных индивидуальных актов.Документам, сопровождающим действия и закрепляющим их результат (заявления, уведомления, протоколы, постановления), присущи свои реквизиты, обязательные требования, наличие юридических терминов и формулировок, идентифицирующих символов (бланки, подписи, печати), а значит, они могут быть созданы профессионалом, умеющим грамотно использовать технико-языковые средства (язык процессуальных, индивидуально-правовых актов). Важно при этом не забывать об устной, «разговорной» стороне юридической профессии, вбирающей в себя все стили русского языка, обусловленной коммуникацией с «обывателями». Здесь необходима адекватная адаптация узкоспециализированного юридического языка, «упрощение» его формулировок до разговорно-обиходного стиля (например, разъяснения), для максимального усвоения гражданами смысла и значения правовых норм.Юридическая конструкция [2, с. 134] в динамическом («процессуальном») аспекте выступает как особая процедура юридического мышления, прием практической деятельности нотариуса и судьи. С одной стороны, конструкция обеспечения доказательств получила нормативно-правовое закрепление и ориентирована на непосредственное применение на практике, с другой -субъектами деятельности осуществляется интерпретационное и правоприменительное конструирование. Так, выстраивается логическая цепочка алгоритма последовательных действий: установление объективных фактов- наличие / отсутствие необходимых оснований для совершения действия- принятие заявлений заинтересованных лиц, отвечаю-щих необходимым требованиям- принятие решения о виде будущего действия (допрос / осмотр доказательств / назначение экспертизы) — осуществление подготовительных действий (уведомление заинтересованных лиц) — установление разумных сроков / определение критериев случаев, «не терпящих отлагательства» (реальная возможность полного уничтожения доказательств в будущем, к примеру, размещенных в Интернете) — оценка необходимости привлечения дополнительных лиц (переводчиков, законных представителей) — подготовка к назначенному действию (выбор эксперта) — оформление результатов юридическим документом (протокол допроса/осмотра, постановление). При этом все необходимые процедуры должны осуществляться в полном соответствии с нормативно-правовыми предписаниями, основные из которых подлежат обязательному разъяснению привлекаемым лицам (об ответственности, тайне и пр.).В качестве идентично используемых правовых символов [2, с. 226] следует назвать подписи (письменные словесные символы), оттиски печатей с воспроизведением герба Российской Федерации (предметные символы) — общепринятыми символами судьи являются мантия, церемониальный молоток- идентифицирующими нотариуса — бланки единого образца, специальные красные наклейки «звездочки» (конгривки), трехцветные ленты для прошивки документов.В рамках непосредственного осуществления юридически значимых действий по обеспечению доказательств как судьей, так и нотариусом в чистом виде предстает профессиональная юридическая деятельность, направленная на конечный результат — создание юридического документа, соответствующего всем законодательно установленным требованиям. Анализ изучаемой деятельности позволил сделать вывод о том, что указанными правоприменителями используется аналогичный инструментарий юридической техники.Дальнейшие исследования в этой области позволят решать проблемные вопросы, лежащие в плоскости технико-юридического совершенствования — значительного улучшения как качества законодательства, так и тре-бований, предъявляемых к субъектам профессиональной деятельности, к качеству применения ими своих профессиональных навыков.СПИСОК ЛИТЕРА ТУРЫ1. Бегичев, А. В. Проблемы взаимодействия суда и нотариата в вопросах обеспечения доказательств / А. В. Бегичев // Нотариальный вестник. -2011. — №& gt- 4. — С. 31−39.2. Давыдова, М. Л. Юридическая техника (общая часть) / М. Л. Давыдова. — Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2009. — 292 с.3. Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: использованные возможности / В. Жуйков // Российская юстиция. — 1998. — №№ 7. -С. 33−34.4. Карташов, Н. В. Юридическая практика / Н. В. Карташов // Общая теория права: курс лекций / под общ. ред. В. К. Бабаева. — Н. Новгород: Изд-во Нижегор. ВШ МВД РФ, 1993. — С. 387−404.5. Москаленко, И. В. Взаимодействие нотариальной и судебной систем / И. В. Москаленко, М. Н. Москаленко // Нотариус. — 2013. — №& gt- 1. — С. 8−10.6. Треушников, М. К. Судебные доказательства / М. К. Треушников. — М.: Городец, 2005. -288 с.REFERENCES1. Begichev A.V. Problemy vzaimodeystviya suda i notariata v voprosakh obespecheniya dokazatelstv [Problems of Interaction Between the Court and Notaries in Matters of Evidence]. Notarialnyy vestnik, 2011, no. 4, pp. 31−39.2. Davydova M.L. Yuridicheskaya tekhnika (obshchaya chast) [Legal Technology (General Part)]. Volgograd, Izd-vo VolGU, 2009. 292 p.3. Zhuykov V. Notariat kak institut preven-tivnogo pravosudiya: ispolzovannye vozmozhnosti [Notary as an Institution of Preventive Justice: Used Opportunities]. Rossiyskaya yustitsiya, 1998, no. 7, pp. 33−34.4. Kartashov N.V. Yuridicheskaya praktika [Legal Practice]. Babaev V.K., ed. Obshchaya teoriya prava [General Theory of Law]. Nizhniy Novgorod, Izd-vo Nizhegorodskogo VSh MVD RF, 1993, pp. 387−404.5. Moskalenko I.V., Moskalenko M.N. Vzaimo-deystvie notarialnoy i sudebnoy sistem [Interaction ofNotarial and Judicial Systems]. Notarius, 2013, no. 1, pp. 8−10.6. Treushnikov M.K. Sudebnye dokazatelstva [Judicial Evidence]. Moscow, Gorodets Publ., 2005. 288 p.ISSN 2078−8495. Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5, Юриспруд. 2015. № 2 (27) 77МИРОХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СВЯЗИ И ПРАВОSECURING OF EVIDENCE BY THE NOTARY AND THE JUDGE: TECHNICAL AND LEGAL ASPECTGasanova Leyli MakhmudovnaCandidate for a Degree, Department of Constitutional and Municipal Law, Volgograd State University, Assistant of Notary of Volgograd, Larisa Agapova knjazhnamery@mail. ru, kmp@volsu. ruProsp. Universitetsky, 100, 400 062 Volgograd, Russian Federation- Lavrovaya St., 14, 400 023 Volgograd, Russian FederationAbstract. In this article the author examines the current issues of the application of rules and means of legal technique by notary and judge in the course of professional activity to secure evidence. The author considers the basic rules (requirements) of legal technique, regulating the process of securing evidence, and special attention is paid to such means of legal technique, as the language of law, the legal structure and legal characters. Based on the conducted study the author offers their own conclusions and judgments about the application of the notary and the judge identical professional tools in providing evidence.Within the framework of the direct implementation of legal actions to secure evidence as the judge and notary in pure form presents professional legal activity aimed at the final result — the creation of a legal tool that meets all statutory requirements. Thus, the analysis of the activity has allowed the author to conclude that the mentioned law enforcers used a similar tool of legal technique.Further research in this area will allow solving the problematic issues, which lie in the plane of technical and legal development — a significant improvement in both the quality of legislation and the requirements for the subjects of professional activity, the quality of the use of their professional skills.Key words: notary, judge, securing of evidence, legal technique, notarial activity, justice.
Показать Свернутьr.bookap.info
Нотариальные действия по обеспечению доказательств
1. Действия нотариуса по обеспечению доказательств…………………1
2. Основания для обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………5
3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве………………………………………………………………………7
1. Действия нотариуса по обеспечению доказательств
Нотариальные действия по обеспечению нотариусом доказательств в настоящее время в гражданском обороте приобретает все большую актуальность и широкое распространение.
Для гражданского и арбитражного судопроизводства характерна состязательность процесса. Это означает, что стороны самостоятельно должны доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, ч. 1 ст. 65 АПК РФ).
Учитывая, что действующий ГПК РФ не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, тем не менее, нотариус вправе обеспечивать доказательства именно до возникновения процесса, не нарушая тем самым установленную процессуальным законодательством судебную процедуру их обеспечения.
Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках как гражданского, так и арбитражного процессов.
Согласно ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, совершая соответствующие процессуальные действия.
Обеспечение нотариусом доказательств совершается при наличии следующих условий:
1) если имеются основания полагать, что впоследствии представление данных доказательств может стать невозможным или затруднительным;
2) если доказательства необходимы по делу, которое на момент совершения нотариального действия еще не находится в производстве суда или административного органа.
Нотариус не вправе обеспечивать доказательства, необходимые в случае возникновения уголовного дела, в том числе по делам частного обвинения, поскольку в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством бремя доказывания лежит на стороне обвинения, т.е. доказывание осуществляется соответствующими правоохранительными органами.
Возможность рассмотрения спора, по которому должны быть обеспечены доказательства, в арбитражном суде не препятствует совершению нотариального действия на досудебной стадии.
Главным условием для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством (ст. ст. 64 - 66 ГПК РФ).
Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными: например, фиксация нотариусом обстоятельств дела при автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГИБДД, полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб, отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность личного участия свидетеля в судебном заседании и тд.
Обеспечение нотариусом доказательств осуществляется на основании письменного обращения заинтересованного лица. В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.
Заявление о совершении нотариального действия должно содержать указание на права заявителя, которые он намерен защищать в суде или административном органе, сведения о предполагаемых сторонах и заинтересованных по делу лицах, месте их проживания или месте нахождения, доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств, а также заявление о не нахождении спора в производстве суда или административного органа на момент совершения нотариального действия.
В порядке обеспечения судебных доказательств нотариус совершает следующие виды процессуальных действий:
1) допрашивает свидетелей;
2) производит осмотр письменных и вещественных доказательств;
3) назначает экспертизу;
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
При совершении допроса и о производстве осмотра составляется протокол, о назначении экспертизы нотариусом выносится постановление.
По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
Обеспечение возможности производства процессуальных действий возлагается на лицо, обратившееся за совершением нотариального действия.
Нотариальное производство прекращается в случае неявки по вызову свидетеля или эксперта по истечении сроков, предусмотренных для отложения совершения нотариального действия, либо недопущения нотариуса к осмотру письменных или вещественных доказательств, невозможности проведения требуемой экспертизы. При невозможности совершения нотариального действия нотариус сообщает об этом лицу, обратившемуся за его совершением, разъясняет права на судебную защиту его интересов в сложившейся ситуации, и по его просьбе выдает акт о невозможности совершения нотариального действия с указанием причин и обстоятельств, препятствовавших совершению действия.
2. Основания для обеспечения доказательств
Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными. Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффективным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.
Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.
Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.
Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде или арбитражном суде, обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64-66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.
Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. 57-59 ГПК РСФСР 1964 г.) новый ГПК не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК 2002 г. предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда.
Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов. Во-первых, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Во-вторых, в силу присущего российскому судебному процессу принципу свободной оценки доказательств (ст. 67 ГПК и ст. 71 АПК) суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям.
Кроме того, следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 64 АПК в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться, например, протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом.
Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции. Досудебное обеспечение доказательств для арбитражного процесса является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК на способ их закрепления. Поэтому важным является то направление развития практики досудебного обеспечения доказательств, которое будет складываться в судебной практике.
Проблематичным в современных условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение — о назначении экспертизы только арбитражным судом — содержится в ст. 82 АПК.
3. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве
При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.
Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.
stud24.ru
В соответствии со ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Для обеспечения доказательств необходимо обосновать нотариусу, что имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо должно подать в нотариальную контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление.Следует различать, во-первых, лиц, по инициативе которых может происходить обеспечение доказательств, во-вторых, основания для обеспечения доказательств, в-третьих, процедуру обеспечения доказательств, в-четвертых, ее документальное оформление в рамках нотариального производства. В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными.Например, действия нотариуса по обеспечению доказательств в виде составления протокола осмотра электронного почтового ящика могут быть признаны законными и обоснованными, несмотря на неизвещение заинтересованных лиц о проведении данных действий и наличие в производстве суда дела, по которому обеспечиваются доказательства, поскольку с учетом особенности функционирования сети Интернет указанные действия относятся к случаям, не терпящим отлагательства .Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГИБДД, полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. ст. 64 - 66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:1) дата и место допроса;2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;3) сведения о свидетеле в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;4) сведения о лицах, участвующих в допросе, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:1) дата и место производства осмотра;2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
refbox.org
Национальный исследовательский университет — Высшая школа экономики Факультет права Кафедра судебной власти и организации правосудия Эссе по нотариату на тему «Обеспечение доказательств нотариусом» В соответствии со ст. 35 и 36 ФЗ Основ законодательства о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, а также нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств – это оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей или нотариусом с целью использования их в качестве доказательств. 1 Согласно ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе по просьбе заинтересованных лиц, в том случае, если имеются основания полгать, что представление доказательств в будущем станет затруднительным или невозможным. Обеспечение доказательств нотариусом является мощнейшим инструментом нотариального права и важнейшей юридической процедурой по защите интересов физических и юридических лиц. Необходимо отметить, что важнейшим условием возможности обеспечения доказательств должно быть то, что в момент обращения к нотариусу заинтересованных лиц в производстве суда или административного орган не должно быть дела, в связи с которым происходит обеспечение доказательств. В противном случае нотариус должен отказать в совершении указанного нотариального действия, так как меры по обеспечению должны приниматься судом или иным органом. Обеспечение доказательств относится к официальным письменным доказательствам, поскольку эти документы исходят от нотариуса, наделенного государством определенными полномочиями. Итак, в своей работе предлагаю поподробнее разобраться с процедурой обеспечения доказательств нотариусом, рассмотреть процесс обеспечения доказательств в сети Интернет рассмотреть случаи из судебной практики, а также сделать выводы по проделанной работе. Выявив необходимость в обеспечении доказательств заинтересованное лицо должно подать соответствующее письменное заявление нотариусу. При этом в качестве заинтересованных лиц могут выступать будущие стороны гражданского или арбитражного процессов. Заинтересованные лица вправе обратиться к нотариусу за обеспечением доказательств только по факту гражданского или административного правонарушения. Инициатором обеспечения доказательства может быть адвокат, руководитель предприятия, уполномоченное организовать обеспечение доказательств по доверенности. лицо, Обеспечением доказательств по уголовному делопроизводству занимаются следственные органы. Необходимо отметить, что российское законодательство не раскрывает места совершения данного нотариального действия, поэтому можно предположить о том, что за обеспечением доказательств можно обратиться к абсолютно любому нотариусу, за исключением такого случая, когда для произведения обеспечения потребуется выезжать за пределы территории деятельности нотариуса. Такое заявление должно включать в себя информацию о доказательствах, которые 1 Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. С. 181. 2 подлежат удостоверению. Кроме того должны быть указаны обстоятельства, которые должны быть подтверждены данными доказательствами, а также основания, в связи с которыми требуется такие доказательства обеспечить. Также должно быть предоставлено подтверждение, что дело не находится в производстве судебного или административного органа. Поэтому нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения к нему находится в производстве суда или же административного органа. Обратимся к судебной практике Истец является правообладателем комбинированного товарного знака. В нотариальном протоколе обеспечения доказательств указано на использование в сети Интернет без согласия правообладателя обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком правообладателя. Решение: в удовлетворении требования в части запрета использовать в сети Интернет спорного обозначения отказано, поскольку не доказано использование на сайте в сети Интернет обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком правообладателя, представленный нотариальный протокол осмотра является недопустимым доказательством, поскольку составлен в нарушение ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате, запрещающей обеспечение доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда. Протокол осмотра составлен 04.12.2009 г., тогда как дело находится в производстве арбитражного суда с октября 2009 года.2 Заинтересованное лицо также указывает о степени угрозы исчезновения доказательства. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае, при возбуждении дела в суде или арбитражном суде, обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64-66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72АПК) законодательством. В процессе принятия заявления от заинтересованного лица нотариусу необходимо выяснить о соответствии действий, которые необходимо выполнить по просьбе заявителя, перечню действий в рамках ст. 103 Основ законодательства о нотариате. После принятия заявления нотариус должен решить вопрос о необходимости обеспечения предоставленных доказательств. Кроме этого, нотариус также определяет степень угрозы затруднения или невозможности предоставления доказательств в будущем. Если же нотариус вдруг придет к заключению о том, что заявление об обеспечении является необоснованным, в таком случае он должен отказаться от совершения данного нотариального действия. 2 Постановление ФАС Московского округа от 20.05.2010 г. № КГ-А40/3644-10 по делу № А40-136230/09-67-902 3 Существует множество различных оснований для обеспечения доказательств. В законодательстве они не определены, не существует и специальных классификаций такого рода оснований. Основания, в связи с которыми заинтересованное лицо может обратиться за помощью к нотариусу могут быть самыми разными. Например, это может быть: 1. Аварийная ситуация в Вашем жилище. Это может происходить, например, тогда, когда ваши соседи Вас затопили, но отказываются от возмещения ущерба. 2. Нарушение авторских и смежных прав в интернете. В таком случае потребуется заверение интернет - страницы 3. Фиксация повреждений вашего транспорта в результате ДТП в том случае, если на месте отсутствует сотрудник ГИБДД 4. При осмотре незавершенного строительства с участием заинтересованных лиц - специалистов, переводчика, фиксировавших нарушение функционирования водоснабжения складского комплекса, осмотр резервуаров. 5. Отъезд свидетеля за пределы территории Российской Федерации 6. Длительная командировка в отдаленные районы, например районы Крайнего Севера 7. В соответствии со ст. 57 Семейного кодекса РФ может быть произведен допрос несовершеннолетних в присутствии преподавателя школы, а также начальника отдела охраны прав несовершеннолетних Управления по образованию. 8. Осмотр мобильного телефона с содержащимися в нем SMS сообщениями 9. Также это могут и иные ситуации, когда крайне необходимо обеспечить доказательство, но при этом есть подозрение, что в будущем это будет сделать крайне затруднительно или вовсе невозможно. Далее о времени и месте обеспечения доказательств нотариус должен поставить в известность всех заинтересованных лиц и стороны. Однако, стоит обратить внимание на то, что их неявка не является препятствие для прекращения действий, направленных на обеспечение доказательств. Что касается обеспечения доказательств, не требующих отлагательств, то в таком случае обеспечение возможно без извещения заинтересованных лиц и сторон, так как в подобных случаях часто не удается определить, а кто же будет в последующем участвовать в данном деле. Кроме того, подобного рода обеспечение доказательств встречается в делах, напрямую связанных с всемирной сетью Интернет, ведь необходимая информация может быть ужалена создателем сайта за считанные доли секунд. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. 4 Обратимся к судебной практике Решением Арбитражного суда отказано в удовлетворении иска ЗАО «Издательство ДЖЕМ» к ООО «М.Видео Центр» о взыскании компенсации за нарушение принадлежащих истцу авторских прав. . При рассмотрении апелляционной жалобы судом было указано, что отсутствие в протоколе осмотра нотариусом вещественного доказательства сведений об обстоятельствах, относящих совершаемое нотариусом действие к не терпящим отлагательства случаям или позволяющих определить лиц, участвующих в деле, в силу ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате и ст. 68 и 75 АПК РФ влечет недействительность доказательства. Сокрытие заинтересованных лиц при обращении заявителя к нотариусу за закреплением доказательств в силу ст. 10 ГК РФ влечет недействительность совершенного нотариального действия – осмотра вещественного доказательства и лишает заявителя права на защиту своих прав.3 В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, назначает экспертизу и производит осмотр письменных и вещественных доказательств (ст. 103 Основ о нотариате). Досудебное обеспечение доказательств должно производиться нотариусом по правилам, которые предусмотрены процессуальным законодательством, поэтому нотариус должен предупредить свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, заключения или же за отказ или уклонение от дачи показания. Свидетелем в гражданском процессе является лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Вправе отказаться от дачи свидетельских показаний: гражданин против самого себя; супруг против супруга, дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей, родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных; братья, сестры друг против друга, дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки, бабушки; депутаты законодательных органов — в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий; Уполномоченный по правам человека в РФ — в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей. Существуют специальные Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденными приказом Министерства Юстиции РФ от 15 марта 2000 г. №91. Так, в соответствие с п. 45 в связи с допросом свидетеля нотариус должен составить протокол. В данном протоколе должны быть отражены дата и место допроса; 3 Решение Арбитражного суда Москвы от 22.03.2006 г. № А40-50588/05-5-405 5 ФИО нотариуса, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный; сведения о свидетеле; сведения о лицах, участвующих в допросе; предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний; содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них). После чего протокол должен быть подписан свидетелем, нотариусом, а также иными лицами, которые принимают участие в допросе. Самым распространенным действием нотариуса по обеспечению доказательств является, конечно, обеспечение письменных и вещественных доказательств. Так, Согласно ст. 71 ГПК РФ письменными доказательствами являются доказательства , содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). Что касается вещественных доказательств, то согласно ст. 73 ГПК РФ вещественными доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, местонахождению или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. После того, как нотариус произвел осмотр письменных и вещественных доказательств, он должен составить протокол осмотра, в котором должен указать дату и место осмотра, ФИО нотариуса, дату и номер приказа органа юстиции о назначении его на должность, его нотариальный округ. Кроме того в протоколе должна быть информация о всех лицах, участвующих в осмотре и обстоятельства, обнаруженные нотариусом при осмотре. После чего протокол должен быть подписан лицами, участвующими в осмотре, и нотариусом, который также скрепляет его печатью. Также, как я уже говорила выше, в порядке обеспечения доказательств нотариус также может назначить и экспертизу. Согласно ст. 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам. О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются дата вынесения постановления, ФИО нотариуса, который вынес постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении его на должность, его нотариальный округ, информация о лице, по чьей просьбе назначается экспертиза, вопросы, по которым требуется заключение эксперта, а также наименование экспертного учреждения, который будет производить экспертизу. По 6 окончании производства составляется специальный акт, который должен быть подписан экспертом, а также иными лицами, которые принимают участие в деле. После того, как нотариус произвел обеспечение доказательств, он выдает заинтересованным лицам по одному экземпляру каждого документа, который был составлен в процессе обеспечения доказательств. Также по одному экземпляру каждого документа остается и у нотариуса. Также считаю необходимым рассмотреть вопрос обеспечения доказательств в сети Интернет. Данный вопрос вызывает немало разногласий в нотариальной практике. Еще совсем недавно далеко не все нотариусы брались за подобное. Во многом законодатель обращал внимание на опыт зарубежных стран. Несомненно, детальное отражение действий нотариуса по обеспечению доказательств в сети Интернет способствует суду в оценке достоверности информации, предоставленной нотариусом. Из года в год такое нотариальное действие становится все более популярным как у граждан, так и у юридических лиц, тем самым защищаются законные права на товарные знаки, на доменные имена. При помощи такого нотариального действия происходит защита чести и деловой репутации. Встречаются и достаточно редкие основания обращения. К примеру, осмотр нотариусом информационного ресурса на одном из социальных сайтов позволил восстановить справедливость в случае необоснованного привлечения лица к административной ответственности и лишения права управления транспортными средствами на основании заведомо ложных показаний свидетелей дорожно-транспортного происшествия. 4 В наши дни нередко можно встретить ситуацию, когда единственным подтверждением нахождения информации у лица, которое ее опубликовало, является ее присутствие в сети Интернет на конкретном сайте и в конкретный период времени. Например, речь может идти и покупке чего-либо в интернет –магазине или же бронировании авиабилета. Однако, у лица, разместивших информацию в интернете есть одна удивительная особенность - ее можно удалить в любое время. Так и что же делать в такой ситуации? Ведь необходимо доказывать недобросовестность со стороны Вашего оппонента! Именно поэтому и существует возможность нотариального обеспечения доказательств во всемирной паутине, ведь в случае необходимости Вы сможете отстоять свое авторство. Обратимся к судебной практике Автор книги «Методическое пособие по проведению детских праздников» обратилась к нотариусу. Книга выдержала несколько изданий, была достаточно популярной, ее активно покупали, и автор получала авторское вознаграждение. Проблема возникла тогда, когда в Красноярске на сайте поместили полное содержание этой книги с указанием автора. Возникло опасение, что теперь книгу покупать не будут и, соответственно, автор не получит вознаграждение, связанное с 4 Лещенко А.И. Досудебное обеспечение доказательств в Интернете и не только. URL: http://not199.ru/dosudebnoe-obespecheniedokazatelstv.htm. 7 последующим изданием книги. Автор книги - супруга известного адвоката, специалиста по авторскому праву, и поэтому они сразу обратились к нотариусу за обеспечением доказательств. Оформили протокол осмотра этого сайта. Дело до суда не дошло, поскольку были предъявлены доказательства, адвокаты аргументированно поговорили, и дело 5 закончилось на стадии досудебного слушания. Ни для кого ни секрет, что Интернет вошел практически в каждый дом планеты, именно поэтому в связи с этим ежедневно происходит тысячи нарушений использования авторской информации. В Интернете сосредоточено колоссальное количество самой разнообразной информации. Эту информацию можно найти и использовать в тех или иных целях. 6 Поэтому, выявив какое-либо нарушение, есть возможность обратиться к нотариусу с тем, чтобы последний заверил интернет-страницу. Однако, судебная практика говорит о том, что обычная распечатка интернет - страницы, не будет принята судом. 7 Обратимся к судебной практике По мнению суда, «распечатка образов экранов», произведенная самостоятельно истцом, которая содержала название программы, фамилию, имя и отчество разработчика, указание на принадлежность авторских прав юридическому лицу, не может служить доказательством нарушения ответчиком прав истца, так как отсутствуют доказательства утверждения истца об их получении через web-сайт сети Интернет по адресу ответчика. Вместе с тем по этому же делу суд принял распечатку образов экранов, произведенную с помощью команды Print Screen, которая была получена нотариусом при осмотре сайта ответчика, в качестве допустимого доказательства.8 Стоит обратить внимание на то, что Верховный Суд РФ официально признал возможность досудебного обеспечения доказательств нотариусами в сети Интернет. В п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 15ю06.2010 г. № 16 «О практике применения судами Закона РФ «О средствах массовой информации» говорится о том, что федеральными законами не предусматривается каких-либо ограничений в способах доказывания факта распространения сведений через телекоммуникационные системы, в том числе и через Интернет. Вследствие чего, если возникает вопрос о том, а имел ли место такой факт, то в таком случае согласно ст. 55 и 60 ГПК РФ суд вправе принять любые средств доказывания, которые предусмотрены гражданским процессуальным законодательством. Интересен тот фат, что и сами суды признают необходимость предоставления доказательств, которые ранее уже были обеспечены нотариусом. Особенно это касается дел по защите деловой репутации, защите чести и достоинства, а также дел, связанных с нарушением авторских прав. Так, например, председатель Арбитражного суда Санкт-Петербург и Ленинградской области говорит о том, что нотариусы взяли на себя некоторые функции, тем самым они некоторым образом разгрузили ами арбитражные суды, а также саму 5 http://medzona-forum.ru/viewtopic.php?id=1903 6 Боннер А.Т. Доказательственное значение информации, полученной из Интернета // Закон. 2007. N 12. 7 Ивлев А. WEB-страница как источник доказательств в арбитражном процессе. URL: http://www.netlaw.spb.ru/articles/paper05.htm . 8 Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.04.2000 г. по делу № А56-8603/99 8 судебную систему в целом. 9 Как я уже говорила выше, если обеспечение доказательств нотариусом происходит с соблюдением норм процессуального права, то суд должен признать такие доказательства допустимыми. Обратимся к судебной практике: 1. "Доводы о том, что представленные документы не могут быть оценены как относимые и допустимые доказательства, неосновательны, поскольку... протокол, составленный нотариусом, соответствует требованиям, предъявляемым к письменным доказательствам, т.е. содержит сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, а именно об информации, содержащейся на WEB-странице... Отсутствие в протоколе выраженного порядка действий нотариуса при работе в сети... не может служить основанием для оценки содержащейся в нем информации как недостоверной". 10 2. Решением Арбитражного суда города Москвы удовлетворен иск ООО «Контент и право» о взыскании с ООО «Икс-Медиа» компенсации за нарушение исключительных смежных прав на использование фонограмм в сети Интернет и иных сетях ЭВМ музыкальных произведений в исполнении А. Глызина, т.к. факт размещения и воспроизведения ответчиком – ООО «Икс-Медиа» – без согласия правообладателя в сети Интернет по адресу: mp3sugar.com фонограмм музыкальных произведений в исполнении А. Глызина, права на которые принадлежат истцу – ООО «Континент и право» – подтверждается протоколом осмотра. Протокол осмотра веб-сайта mp3sugar.com в сети Интернет от 16.02.2006 г., составленный нотариусом, является надлежащим доказательством, поскольку возможность составления данного протокола предусмотрена Основами законодательства РФ о нотариате.11 Интересен тот момент, что арбитражные суды гораздо раньше начали рассматривать обеспечение нотариусом интернет - страниц как доказательства по делу. Суды общей юрисдикции долго говорили о недопустимости подобных доказательств. 12 Простая распечатка страницы (без нотариального заверения) судом в качестве доказательства, как правило, не признается. Доказательства, обеспеченные нотариусом, должны признаваться допустимыми, если они получены с соблюдением норм процессуального права. Процесс обеспечения доказательств в интернете складывается, главным образом, из нескольких этапов. Во-первых, заинтересованное лицо должно составить запрос на имя нотариуса. В таком запросе заявитель должен указать адрес интернет - страницы, по которому необходимо удостоверить конкретный факт. Такой запрос должен содержать цель обеспечения 9 Изотова С.В. Нотариусы выступают как независимый институт, несущий полную ответственность за свои действия // Российское государство, общество, нотариат. Материалы III Конгресса нотариусов России (30–31 мая 2008 года, г. Санкт-Петербург). М.: ФРПК, 2009. С. 51. 10 Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 6 апреля 2000 г. по делу N А56-8603/99. 11 Постановление Федерального арбитражного суда (далее –Постановление ФАС) Московского округа от 11.12.2006 г. по делу № КГ-А40/11851-06 12 Решетникова И.В., Семенова А.В., Царегородцева Е.А. Комментарий судебных ошибок в практике применения АПК Российской Федерации. М., 2006. С. 129 - 130. 9 доказательств, реквизиты страницы, а также реквизиты исследуемого документа. Стоит обратить внимание на то, что в запросе также будет лучше указать конкретные цитаты, которые в последующем заинтересованное лицо использует в жалобе или заявлении. То есть нотариусу должен быть определен конкретный спектр действий для дальнейшей работы. Кроме того, нотариусу также лучше указать последовательность действий, которые он должен совершить для того, чтобы попасть на необходимую интернет - страницу. После этого нотариус распечатывает указанную интернет-страницу. Также он должен убедиться в том, что это именно эта страница, тем самым проверив необходимые реквизиты. Если в запросе фигурировали определенные слова и выражения, нотариус проверяет их наличие в распечатанном экземпляре. Желательно, чтобы страница была распечатана полностью. На ней должна быть проставлена дата и адрес файла. Следовательно, распечатанная копия является письменным доказательством. После того, как нотариус сверит адрес страницы и ее реквизиты, следующее, что он должен сделать, это составить протокол обеспечения доказательства, в котором он должен описать страницу, порядок доступа к ней, а также все действия, которые им были совершены. Каждый шаг должен быть тщательно зафиксирован. После чего результаты осмотра, например это могут быть скриншоты или фотографии, должны быть распечатаны и приложены к протоколу нотариального действия, который также должен включать в себя информацию о заинтересованном лице, которое обратилось к нотариусу, включая его паспортные данные и адрес постоянного места жительства. Далее нотариус ставит на протоколе печать. Обратимся к судебной практике Требование: о защите права на товарный знак и о взыскании компенсации. Обстоятельства: ответчики без разрешения истца, как правообладателя зарегистрированного товарного знака «MC», используют указанное обозначение для введения в хозяйственный оборот и продвижения продукции, аналогичной той, в отношении которой зарегистрирован товарный знак. Решение: требование удовлетворено, поскольку однородность товаров, маркированных обозначением «МС» и предлагаемых к продаже ответчиками, установлена заключением судебной экспертизы, что свидетельствует о нарушении ответчиками исключительных прав истца. При этом факт продвижения ответчиками указанной продукции установлен судами на основании, в том числе, нотариального протокола осмотра вещественного доказательства.13 Поводя итог проведенному исследованию, необходимо сказать о том, что обеспечение доказательств нотариусом является важнейшим нотариальным действием. По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств в дальнейшем станет невозможным или затруднительным. Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения 13 Постановление ФАС Московского округа от 19.11.2009 г. № КГ-А40/11803-09 по делу № А40-26107/08-15-119. 10 доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Обеспечение доказательств нотариусом является мощнейшим инструментом нотариального права и важнейшей юридической процедурой по защите интересов физических и юридических лиц. Огромное значение обеспечение доказательств имеет и во всемирной сети Интернет. Миллионы пользователей изо дня в день пользуются Интернетом, при этом не обходится без нарушения авторских прав. Поэтому своевременное обеспечение доказательств, в виде, например скриншота интернет - страницы, на которой зафиксирована информация, нарушающая Ваши законные интересы, в будущем поможет отстоять и защитить Ваши права, а при хорошем стечении обстоятельств, еще и взыскать причиненный Вам ущерб. Следовательно, можно сделать вывод о том, что удаление информации с какого-либо интернет - ресурса в случае обеспечения страницы нотариусом, не спасет, так как обеспечение имеет юридическую силу, а следовательно может послужить основой для привлечения нарушившего лица к гражданской, административной и уголовной ответственности. Исследовав судебную практику по данному вопросу, также можно сделать вывод о том, что данное нотариальное действие из год в год становится все более востребованным, хотя и происходит с некоторыми процессуальными нарушениями. Однако, хочется верить, что в будущем нотариусы в полной мере мастерски овладеют обеспечением доказательств также и в сети Интернет. Список литературы 11 1. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации 3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации 4. Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденными приказом Министерства Юстиции РФ от 15 марта 2000 г. №91 5. Сучкова Н.В. Нотариат: учебник для бакалавров / Н.В. Сучкова. – М.: Изд-во Юрайт, 2013. – 330 с 6. Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. С. 181. 7. Лещенко А.И. Досудебное обеспечение доказательств в Интернете и не только. URL: http://not199.ru/dosudebnoe-obespechenie-dokazatelstv.htm. 8. Боннер А.Т. Доказательственное значение информации, полученной из Интернета // Закон. 2007. N 12. 9. Ивлев А. WEB-страница как источник доказательств в арбитражном процессе 10. Изотова С.В. Нотариусы выступают как независимый институт, несущий полную ответственность за свои действия // Российское государство, общество, нотариат. Материалы III Конгресса нотариусов России (30–31 мая 2008 года, г. Санкт-Петербург). М.: ФРПК, 2009. С. 51. 11. Решетникова И.В., Семенова А.В., Царегородцева Е.А. Комментарий судебных ошибок в практике применения АПК Российской Федерации. М., 2006. С. 129 — 130. 12. Наумов В.Б. О проблеме идентичности электронного оригинала документа в цифровой форме изображению на экране монитора и распечатке из окна браузера // Право и Интернет: Очерки теории и практики. М., 2002. С. 329. Судебная практика 1. Постановление ФАС Московского округа от 20.05.2010 г. № КГ-А40/3644-10 по делу № А40-136230/09-67-902 2. Решение Арбитражного суда Москвы от 22.03.2006 г. № А40-50588/05-5-405 3. Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.04.2000 г. по делу № А56-8603/99 4. Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 6 апреля 2000 г. по делу N А56-8603/99 5. Постановление Федерального арбитражного суда (далее –Постановление ФАС) Московского округа от 11.12.2006 г. по делу № КГ-А40/11851-06 6. Постановление ФАС Московского округа от 19.11.2009 г. № КГ-А40/11803-09 по делу № А40-26107/08-15-119 12 13
www.studocu.com
www. volsu. ruУДК 347. 94 ББК 67. 410. 104ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ НОТАРИУСОМ И СУДЬЕЙ: ТЕХНИКО-ЮРИДИЧЕСКИЙ АСПЕКТГасанова Лейли МахмудовнаСоискатель кафедры конституционного и муниципального права, Волгоградский государственный университет, помощник нотариуса г. Волгограда Агаповой Ларисы Сергеевны knjazhnamery@mail. ru, kmp@volsu. ruпросп. Университетский, 100, 400 062 г. Волгоград, Российская Федерация- ул. Лавровая, 14, 400 023 г. Волгоград, Российская ФедерацияАннотация. В настоящей статье автор рассматривает актуальные вопросы применения правил и средств юридической техники нотариусом и судьей в процессе осуществления профессиональной деятельности по обеспечению доказательств. Автором разобраны основные правила (требования) юридической техники, регулирующие процесс обеспечения доказательств, особое внимание уделено таким средствам юридической техники, как язык права, юридическая конструкция и правовые символы. На основании проведенного исследования автор предлагает самостоятельные выводы и суждения о применении нотариусом и судьей идентичного профессионального инструментария при обеспечении доказательств.Ключевые слова: нотариус, судья, обеспечение доказательств, юридическая техника, нотариальная деятельность, правосудие.Вопросы взаимодействия органов судебной системы РФ с нотариатом являются предметом научного изучения для широкого круга исследователей. Не подлежит оспариванию тот факт, что нотариат рассматривается в качестве публично-правового института превентивного правосудия: «.. нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращаться к судье за защитой тех прав. В других случаях, когда все же не удается предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действия максимально облегчают и уп-3 рощают деятельность правосудия» [3, с. 33]., Важным институтом гражданского процесса является обеспечение доказательств, д которое, в свою очередь, может быть право-§ мерно осуществлено как на досудебной стаей дии, так и непосредственно в судебном про© цессе, и определяется как оперативное закреп-ление в установленном гражданским (арбитражным) процессуальным законом порядке сведений о фактах, с целью использования их в качестве доказательств при рассмотрении и разрешении гражданских дел в суде или экономических споров в арбитражном суде [6, с. 119].Тесная связь суда и нотариата в обеспечении функции правосудия прослеживается как в историческом развитии [5, с. 9], целях и принципах организации деятельности (независимость в принятии решений, объективность, беспристрастность, подчинение норме закона), применяемых властных полномочиях от имени государства [3, с. 33], так и в неукоснительном руководстве нормами гражданского и арбитражного процессуального законодательства [1, с. 34].Большую практическую значимость, на наш взгляд, имеет анализ профессиональной деятельности юриста сквозь призму деятель-ISSN 2078−8495. Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5, Юриспруд. 2015. № 2 (27) 75ностного подхода, в соответствии с которым юридическая техника играет ключевую роль в совершенствовании права через достижение целей юридической практики [4, с. 387−404].Предмет юридической техники значительно расширяется: «она предстает как инструментальная часть любой юридической практики» и определяется системой профессиональных юридических правил и средств, используемых при составлении правовых актов и осуществлении иной юридической деятельности в сферах правотворчества, право-интерпретации, властной и невластной реализации права, обеспечивающих совершенство его формы и содержания [2, с. 45].Исходя из учений о юридической технике ее состав включает в себя систему правил (требований) и средств (приемов), с помощью которых обеспечивается достижение целей юридической деятельности.Сами правила юридической техники регламентируют юридически значимые действия, представляя собой разработанные наукой и (или) официально установленные нормативы, соблюдение которых в процессе юридической деятельности выступает критерием ее качества (разумность, экономичность, обоснованность, целесообразность, законность и т. д.).Очевидно, что при обеспечении доказательств как нотариус, так и судья руководствуются четко регламентирующими процессуальные действия нормативно-правовыми предписаниями, важнейшей целью которых является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, организаций и других лиц (Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, Гражданский процессуальный и Арбитражный процессуальный кодексы).Немаловажными для профессиональной деятельности правоприменителей являются и особые правила правовой теории, сформировавшиеся практикой и разработанные юридическим сообществом, содержащие в себе конкретизацию нормативно-правовых предписаний, конкретные примеры поведения, разъяснения и пр. (постановления пленумов, методические рекомендации, этические принципы).Обратившись к общесоциальному средству юридической техники — языку права, можно с абсолютной уверенностью констати-ровать полное совпадение характеристик указанной категории применительно к обоим субъектам профессиональной юридической деятельности, рассматриваемым в данной статье. Из выделяемых четырех уровней юридического языка (с точки зрения стилистического своеобразия) [2, с. 115] исполнение нотариусом и судьей своих обязанностей реализуется посредством профессиональной речи юриста, а результаты этой деятельности, оформленные в виде документов, будут подчиняться языку правоприменительных и иных индивидуальных актов.Документам, сопровождающим действия и закрепляющим их результат (заявления, уведомления, протоколы, постановления), присущи свои реквизиты, обязательные требования, наличие юридических терминов и формулировок, идентифицирующих символов (бланки, подписи, печати), а значит, они могут быть созданы профессионалом, умеющим грамотно использовать технико-языковые средства (язык процессуальных, индивидуально-правовых актов). Важно при этом не забывать об устной, «разговорной» стороне юридической профессии, вбирающей в себя все стили русского языка, обусловленной коммуникацией с «обывателями». Здесь необходима адекватная адаптация узкоспециализированного юридического языка, «упрощение» его формулировок до разговорно-обиходного стиля (например, разъяснения), для максимального усвоения гражданами смысла и значения правовых норм.Юридическая конструкция [2, с. 134] в динамическом («процессуальном») аспекте выступает как особая процедура юридического мышления, прием практической деятельности нотариуса и судьи. С одной стороны, конструкция обеспечения доказательств получила нормативно-правовое закрепление и ориентирована на непосредственное применение на практике, с другой -субъектами деятельности осуществляется интерпретационное и правоприменительное конструирование. Так, выстраивается логическая цепочка алгоритма последовательных действий: установление объективных фактов- наличие / отсутствие необходимых оснований для совершения действия- принятие заявлений заинтересованных лиц, отвечаю-щих необходимым требованиям- принятие решения о виде будущего действия (допрос / осмотр доказательств / назначение экспертизы) — осуществление подготовительных действий (уведомление заинтересованных лиц) — установление разумных сроков / определение критериев случаев, «не терпящих отлагательства» (реальная возможность полного уничтожения доказательств в будущем, к примеру, размещенных в Интернете) — оценка необходимости привлечения дополнительных лиц (переводчиков, законных представителей) — подготовка к назначенному действию (выбор эксперта) — оформление результатов юридическим документом (протокол допроса/осмотра, постановление). При этом все необходимые процедуры должны осуществляться в полном соответствии с нормативно-правовыми предписаниями, основные из которых подлежат обязательному разъяснению привлекаемым лицам (об ответственности, тайне и пр.).В качестве идентично используемых правовых символов [2, с. 226] следует назвать подписи (письменные словесные символы), оттиски печатей с воспроизведением герба Российской Федерации (предметные символы) — общепринятыми символами судьи являются мантия, церемониальный молоток- идентифицирующими нотариуса — бланки единого образца, специальные красные наклейки «звездочки» (конгривки), трехцветные ленты для прошивки документов.В рамках непосредственного осуществления юридически значимых действий по обеспечению доказательств как судьей, так и нотариусом в чистом виде предстает профессиональная юридическая деятельность, направленная на конечный результат — создание юридического документа, соответствующего всем законодательно установленным требованиям. Анализ изучаемой деятельности позволил сделать вывод о том, что указанными правоприменителями используется аналогичный инструментарий юридической техники.Дальнейшие исследования в этой области позволят решать проблемные вопросы, лежащие в плоскости технико-юридического совершенствования — значительного улучшения как качества законодательства, так и тре-бований, предъявляемых к субъектам профессиональной деятельности, к качеству применения ими своих профессиональных навыков.СПИСОК ЛИТЕРА ТУРЫ1. Бегичев, А. В. Проблемы взаимодействия суда и нотариата в вопросах обеспечения доказательств / А. В. Бегичев // Нотариальный вестник. -2011. — №& gt- 4. — С. 31−39.2. Давыдова, М. Л. Юридическая техника (общая часть) / М. Л. Давыдова. — Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2009. — 292 с.3. Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: использованные возможности / В. Жуйков // Российская юстиция. — 1998. — №№ 7. -С. 33−34.4. Карташов, Н. В. Юридическая практика / Н. В. Карташов // Общая теория права: курс лекций / под общ. ред. В. К. Бабаева. — Н. Новгород: Изд-во Нижегор. ВШ МВД РФ, 1993. — С. 387−404.5. Москаленко, И. В. Взаимодействие нотариальной и судебной систем / И. В. Москаленко, М. Н. Москаленко // Нотариус. — 2013. — №& gt- 1. — С. 8−10.6. Треушников, М. К. Судебные доказательства / М. К. Треушников. — М.: Городец, 2005. -288 с.REFERENCES1. Begichev A.V. Problemy vzaimodeystviya suda i notariata v voprosakh obespecheniya dokazatelstv [Problems of Interaction Between the Court and Notaries in Matters of Evidence]. Notarialnyy vestnik, 2011, no. 4, pp. 31−39.2. Davydova M.L. Yuridicheskaya tekhnika (obshchaya chast) [Legal Technology (General Part)]. Volgograd, Izd-vo VolGU, 2009. 292 p.3. Zhuykov V. Notariat kak institut preven-tivnogo pravosudiya: ispolzovannye vozmozhnosti [Notary as an Institution of Preventive Justice: Used Opportunities]. Rossiyskaya yustitsiya, 1998, no. 7, pp. 33−34.4. Kartashov N.V. Yuridicheskaya praktika [Legal Practice]. Babaev V.K., ed. Obshchaya teoriya prava [General Theory of Law]. Nizhniy Novgorod, Izd-vo Nizhegorodskogo VSh MVD RF, 1993, pp. 387−404.5. Moskalenko I.V., Moskalenko M.N. Vzaimo-deystvie notarialnoy i sudebnoy sistem [Interaction ofNotarial and Judicial Systems]. Notarius, 2013, no. 1, pp. 8−10.6. Treushnikov M.K. Sudebnye dokazatelstva [Judicial Evidence]. Moscow, Gorodets Publ., 2005. 288 p.ISSN 2078−8495. Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5, Юриспруд. 2015. № 2 (27) 77МИРОХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СВЯЗИ И ПРАВОSECURING OF EVIDENCE BY THE NOTARY AND THE JUDGE: TECHNICAL AND LEGAL ASPECTGasanova Leyli MakhmudovnaCandidate for a Degree, Department of Constitutional and Municipal Law, Volgograd State University, Assistant of Notary of Volgograd, Larisa Agapova knjazhnamery@mail. ru, kmp@volsu. ruProsp. Universitetsky, 100, 400 062 Volgograd, Russian Federation- Lavrovaya St., 14, 400 023 Volgograd, Russian FederationAbstract. In this article the author examines the current issues of the application of rules and means of legal technique by notary and judge in the course of professional activity to secure evidence. The author considers the basic rules (requirements) of legal technique, regulating the process of securing evidence, and special attention is paid to such means of legal technique, as the language of law, the legal structure and legal characters. Based on the conducted study the author offers their own conclusions and judgments about the application of the notary and the judge identical professional tools in providing evidence.Within the framework of the direct implementation of legal actions to secure evidence as the judge and notary in pure form presents professional legal activity aimed at the final result — the creation of a legal tool that meets all statutory requirements. Thus, the analysis of the activity has allowed the author to conclude that the mentioned law enforcers used a similar tool of legal technique.Further research in this area will allow solving the problematic issues, which lie in the plane of technical and legal development — a significant improvement in both the quality of legislation and the requirements for the subjects of professional activity, the quality of the use of their professional skills.Key words: notary, judge, securing of evidence, legal technique, notarial activity, justice.
Показать Свернутьreferat.bookap.info
