Количество просмотров публикации ТЕМА 13. УНИФИКАЦИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. - 1383
Одной из коренных закономерностей современного общественного развития является углубляющаяся интернационализация всех сфер жизнедеятельности человека, особенно сферы экономики и регулирующего их права. Интернационализация права означает сближение правовых систем, углубление их взаимодействия, взаимного влияния. Интернационализация права проявляется в двух взаимосвязанных, но различающихся по своему содержанию, процессах: унификации и гармонизации права. 6.1. Унификация права
Унификация (unie facere - делать единым) права - ϶ᴛᴏ создание одинаковых, единообразных, то есть унифицированных норм во внутреннем праве разных государств. Поскольку право входит в область внутренней исключительной юрисдикции государства и не существует наднационального ʼʼзаконодательногоʼʼ органа, принимающего юридически обязательные ʼʼзаконыʼʼ для внутреннего права государств, то единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Отсюда, унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса. Главной особенностью этого правотворческого процесса является то, что он происходит в двух правовых системах - в международном праве и во внутреннем праве государства, с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов. Унификация охватила все отрасли внутреннего права государств. В том числе: уголовное право (к примеру, комплексы правовых норм по некоторым группам преступлений), уголовный процесс (к примеру, институт выдачи преступников), административное право (к примеру, единообразные нормы, регулирующие таможенные отношения) и т. д. Этот процесс проник даже в ʼʼсвятые святыхʼʼ внутреннего права - в конституционное право (к примеру, закрепленные конституциями многих государств права и свободы человека соответствуют общепризнанным международно-правовым стандартам). Но наиболее ощутимых результатов процесс унификации достиг в международном частном праве, что объясняется его спецификой.
Будучи частью внутреннего права государства, оно по своей природе экстравертно. Его объектом являются отношения международного характера, то есть выходящие за пределы одного государства: частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Наличие иностранного элемента приводит к тому, что международное частное право регулирует отношения, которые своим составом лежат в правовом поле двух или более государств. Их значимость в жизни каждого государства порождает объективную потребность в их единообразном правовом регулировании.
Есть еще одна причина, способствующая довольно высокой результативности унификации в международном частном праве. Национальное право часто оказывалось не способным регулировать отношения с международными характеристиками. Особенно отчетливо это проявилось в экономической сфере. В дальнейшем речь будет идти только об унификации в международном частном праве.
Особенности правого механизма унификации права. Как уже говорилось процесс унификации права протекает в двух правовых системах, и в международном праве, и в национальном. На первом этапе достигается соглашение между государствами по поводу единообразного регулирования определенных отношений, оформляемых международным договором, в котором содержатся правовые нормы, предназначенные для регулирования этих отношений. Достижение соглашения и принятие договора с текстом соответствующих норм не означает, что унификация права состоялась.
Любой международный договор, независимо от того, какому конкретному вопросу он посвящен, регулирует отношения между государствами и обязывает только государств-участников. В равной степени это относится и к договору, направленному на унификацию права. Венская конвенция 1980 ᴦ. не регулирует договор купли-продажи. Она регулирует отношения между государствами по поводу единообразного регулирования купли-продажи, она обязывает государства обеспечить применение предусмотренных Конвенцией соответствующих правовых норм. Только тогда, когда нормы, содержащиеся в международном договоре, станут частью национального (внутреннего) права государств, можно говорить об унификации права как о законченном процессе: во внутреннем праве государств-участников договора появились одинаковые правовые нормы.
Иначе говоря, нормы международного договора должны быть ʼʼсанкционированыʼʼ государством для применения их в национально-правовой сфере, то есть им должна быть придана юридическая сила национального права. Только в данном случае они будут способны регулировать отношения между субъектами национального права. Восприятие международно-правовых норм национальным правом государств - это второй этап унификации права. Это сугубо национальное дело и осуществляется он с помощью национально-правовых механизмов.
Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, унификация права как правотворческий процесс имеет два этапа (две стадии). На первой стадии создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международного договора и государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение. Трудно переоценить значение этой стадии; Собственно на этой стадии создаются единообразные нормы. Этот процесс трудоемкий, сложный и часто длительный. Он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств, на которые влияют не только особенности собственных правовых систем, но политические и другие интересы. Иногда тексты договоров согласовываются десятилетиями. К примеру, прошло уже более 20-ти лет, как Комиссия международного права ООН начала работать над проектом конвенции об юрисдикционных иммунитетах и работа еще продолжается.
Принятие международного договора и, соответственно международно-правовых обязательств государствами, завершает первую стадию унификации. Так как нормы, содержащиеся в договорах, еще не унифицированные нормы, но предназначены стать таковыми, то их можно назвать унифицирующими нормами. По своей природе - это международно-правовые нормы, которые обязательны только для государств - сторон соответствующего договора. Понятно, что весь процесс создания унифицирующих правовых норм происходит в рамках международного права с помощью присущих ему механизмов.
Вторая стадия - не менее важна. Она связана с восприятием международно-правовых норм национальным правом. В результате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, то есть одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Эти нормы имеют силу национального 177 права, включающую и соответствующие национально-правовые меры их принудительного исполнения. В таком качестве эти нормы юридически обязательны для всех субъектов национального права как участников частноправовых отношений, так и правоприменительных органов.
Восприятие международно-правовых норм национальным правом принято называть либо трансформацией, либо национальной имплементацией, Процесс восприятия обеспечивается национально-правовыми механизмами. В праве разных государств они различны, но и имеют много общих черт. В Российской Федерации правовая основа этого процесса предусмотрена в п. 4 ст. 15 Конституции: ʼʼ...Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системыʼʼ. Конституция устанавливает общий принцип действия международных договоров в России как части ее правовой системы. По этой причине данное правило можно рассматривать в качестве общей или генеральной трансформационной нормы, согласно которой нормам международных договоров, в которых участвует Россия, или в которых будет участвовать, придается национально-правовая сила (данный же принцип повторяется в специальных частноправовых законах, к примеру, ст. 7 ГК РФ).
Конституционное правило конкретизируется в иных законах и, прежде всего, в Федеральном законе о международных договорах 1995 ᴦ., предусматривающем правовые процедуры, в силу которых договор становится обязательным для России '. Согласие на обязательность договора должна быть выражено либо в форме федерального закона (о ратификации, о присоединении), либо в форме правовых актов Президента или Правительства (к примеру, постановление Правительства о присоединении). Эти правовые акты и являются теми правовыми формами, в которых нормы международных договоров вводятся в российскую правовую систему2. Οʜᴎ же определяют место унифицированных норм в иерархии российского права: если международный договор вводится в форме федерального закона, то его нормы буду обладать юридической силой федерального закона; если договор вводится подзаконным актом, то его нормы будут обладать юридической силой этого подзаконного акта.
Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, унификация права имеет две самостоятельные, но взаимосвязанные стадии: первая проходит в международно-правовой сфере и завершается принятием международно-правовых унифицирующих норм; вторая проходит в национально-правовой сфере и завершается принятием национально-правовых унифицированных норм. Соответственно обе стадии опосредуются теми правовыми формами, которые присущи двум правовым системам: во-первых, международно-правовым договором, во-вторых, национально-правовыми актами (законами и подзаконными актами).
Заканчивая рассмотрение вопроса об особенностях правового механизма унификации права, следует подчеркнуть еще одну особенность современного процесса унификации. Он имеет ярко выраженный институционный характер: первая стадия унификации преимущественно осуществляется в рамках международных организаций. Эта черта особенно проявилась во второй половине XX в., что является отражением общей тенденции роста роли международных организаций.
Существуют международные организации, специализирующиеся на унификации права: Гаагская конференция по международному частному праву. Римский институт по унификации частного права. Комиссия ООН по праву международной торговли (см. об этих организациях главу 3-ю настоящего учебника). Чаще международные организации, созданные для организации сотрудничества между государствами в конкретных областях, занимаются также унификацией права в этих областях, к примеру, Международная морская организация (ИМО), Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Международная организация труда (МОТ), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и др. Размещено на реф.рфИспользование структур и механизмов межправительственных организаций облегчает и ускоряет процесс подготовки и принятия международных договоров, направленных на унификацию права.
Виды унификации. Существует несколько классификаций унификации исходя из критерия, положенного в основу.
Первая классификация исходя из способа правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Двум способам регулирования: коллизионно-правовому и материально-правовому - соответствует унификация коллизионного права и унификация материального частного права. По этому критерию можно выделить и третий вид унификации - смешанная, когда один международный договор предусматривает унификацию и коллизионных, и материальных норм.
Примерами унификации коллизионных норм являются: Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930 ᴦ.. Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1956 ᴦ.. Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся завещательных распоряжений, 1961 ᴦ.. Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 179 1986 ᴦ. и др. Размещено на реф.рф(к ним относится большинство конвенций, принятых в рамках Гаагской конференции по международному частному праву). Россия участвует только в вексельной конвенции.
Примерами унификации материальных частноправовых норм являются: Женевская конвенция относительно единообразного закона о простом и переводном векселе 1930ᴦ. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 ᴦ., Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 ᴦ. (Россия участвует во всех трех).
В качестве примеров смешанной унификации можно привести названные выше конвенции по авторскому праву.
Вторая классификация основана на предметном критерии, исходя из того, к какому виду частноправовых отношений относятся унифицированные нормы. По этому критерию выделяются комплексы унифицированных норм (коллизионных и материальных), предназначенных для регулирования отношений, являющихся предметом отраслей, подотраслей, институтов частного права. К примеру, унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального права, наследственного права, семейного права, транспортного права и т. д. Сюда же относится и унификация гражданского процессуального и арбитражно-процессуального права. По предметному критерию удобнее всего показать реальное состояние унификации международного частного права, ее успехи и, напротив, отставание в каких-либо областях. Подробно раскрывается содержание унификации по предметному критерию в соответствующих главах учебника.
Наиболее высокая степень унификации права, особенно материального, достигнута в области внешнеэкономических отношений. Главным образом унифицированы правовые нормы, регулирующие договор международной купли-продажи (Венская конвенция 1980 ᴦ., Нью-йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже 1974 ᴦ.. Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 ᴦ. и др.), новые виды договорных обязательств (Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и международном факторинге 1988 ᴦ.), международные расчёты, международные перевозки. Большие успехи достигнуты в унификации правовых норм, регулирующих интеллектуальную собственность, международный арбитражный процесс. Напротив, в таких сферах, как семейно-брачные отношения, наследственные, которые тесно связаны с национальными историческими, культурными, религиозными особенностями, успехи унификации незначительны.
Особое положение в классификационном ряду унификации занимают договоры об оказании правовой помощи. В них содержатся унифицированные нормы по гражданскому процессу (подсудность, исполнение судебных поручений, признание и исполнение судебных решений и др.) и, значит, их можно включить в классификацию по предметному критерию. При этом часто такие договоры содержат унифицированные коллизионные нормы по широкому кругу частноправовых отношений и отдельные материальные частноправовые нормы. Следовательно, их можно отнести к смешанной унификации в широком смысле слова, включающей и первую, и вторую классификацию.
Третья классификация связана с классификацией международных договоров, прежде всего основанной на их субъектном составе. По субъектам международные договоры делятся на многосторонние (в том числе универсальные и региональные), двусторонние. Учитывая зависимость отэтого различают унификацию универсальную, региональную, двустороннюю.
Универсальная унификация предназначена для всех государств, соответственно международные договоры, опосредующие такую унификацию, открыты для всеобщего участия. К примеру, Венская конвенция 1980 ᴦ. открыта для присоединения всех государств (ст. 91). Региональная (или локальная) - это унификация, осуществляемая в пределах ограниченного круга государств (к примеру, государств одного географического района или в рамках интеграционных образований).
Результаты региональной и двусторонней унификации, как правило, более существенны. Так, Россия за редким исключением не принимает участия в универсальных договорах, направленных на унификацию коллизионных норм в различных сферах частноправовых отношений, в основном разрабатываемых Гаагской конференцией по международному частному праву. Отметим, что эти договоры вообще не получили большого распространения и универсальными их можно назвать лишь формально, исходя из их предназначения для всех государств. Реальный результат их действия весьма далек от ʼʼуниверсальностиʼʼ. Вместе с тем, Россия является участницей большого числа двусторонних договоров о правовой помощи. В результате, в нашей стране действуют унифицированные на двусторонней базе коллизионные нормы по широкому кругу частноправовых отношений, что создает более благоприятные условия для сотрудничества между соответствующими государствами.
Россия принимает активное участие и в региональной унификации, осуществляемой в рамках СНГ. 15 сентября 1992 ᴦ.
Межпарламентская Ассамблея приняла специальный документ ʼʼОсновные направления сближения национальных законодательств государств-участников Содружестваʼʼ. В нем указан широкий круг областей, в которых крайне важно сближение законодательства: экономические связи, транспорт, статус хозяйствующих субъектов, трудовые права, инвестиции, патентное право и др.!. Отметим наиболее важные договоры, принятые государствами - членами СНГ в области унификации частного права. Это - Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ 1992 ᴦ.. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 ᴦ. и Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств-участников СНГ 1998 ᴦ.. Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 ᴦ. и Соглашение о защите прав инвесторов 1997 ᴦ., Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 ᴦ., Евразийская патентная конвенция 1994 ᴦ.
Существенных результатов достигла унификация права, осуществляемая между странами Латинской Америки. Прежде всего-это Кодекс Бустаманте 1928 ᴦ., о котором говорилось в гл. 3-й настоящего учебника. До сих пор данный договор остается непревзойденным унифицирующим актом в области коллизионного права. Помимо круга государств - юридических участников Кодекса его положения применяются и в других латиноамериканских государствах в силу ʼʼразумности и целесообразностиʼʼ. Начиная с 1975 ᴦ., каждые пять лет проводятся конференции по международному частному праву, на которых было принято более 20-и конвенций, унифицирующих и коллизионные, и материальные, и процессуальные нормы. На конференции в Мехико в 1994 ᴦ. была принята Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, которая заняла важное место в системе коллизионного регулирования обязательств по международным коммерческим контрактам.
Особенности применения унифицированных норм. Из рассмотренного выше следует, что унифицированные нормы вообще и международного частного права в частности действуют как национально-правовые нормы. При этом ни коллизионные унифицированные нормы, ни материальные частноправовые унифицированные нормы не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. При этом они не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением.
Объясняется это тем, что унифицированные нормы сохраняют связь с международным договором, в рамках которого они были созданы. Связь ^ международным договором порождает ряд особенностей их применения. Прежде всего договор определяет пространственную сферу применения унифицированных норм. Она всегда уже сферы применения соответствующих внутренних норм права. К примеру, коллизионная норма Советско-польского договора о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1957 ᴦ. (в редакции 1980 ᴦ.), устанавливающая применение к наследственным отношениям законодательства государства, гражданином которой был наследодатель в момент смерти (ст. 42), предназначена только для решения коллизий между российским и польским законами1. Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм (к примеру, п. 1 'ст. 169 Основ 1991 ᴦ., предусматривающий применение для регулирования наследственных отношений закона последнего постоянного места жительства наследодателя) практически ничем не ограничена: они применяются даже в отношении непризнанных государств, что рассматривалось в гл. 5-й.
Международный договор определяет и предметную сферу применения унифицированных норм и она будет отличаться от предметной сферы аналогичных норм внутреннего права. Так, нормы Венской конвенции 1980 ᴦ. предназначены для регулирования обязательств по договору купли-продажи при условии, что стороны имеют коммерческие предприятия на территории разных государств.
Договорное происхождение унифицированных норм определяет специфику их толкования. Унифицированные нормы должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора, также должны восполняться пробелы в комплексе унифицированных норм соответствующего договора. Часто данное положение включается в текст самого договора. К примеру, согласно ст. 7 Венской конвенции 1980 ᴦ. при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и крайне важно сть содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана. Но даже, в случае если рассматриваемое правило толкования не включено в текст унифицирующего международного договора, его применение следует из Венской конвенции о праве международных договоров 1969 ᴦ. Ст. 31 устанавливает положение, применяемое к любому международному договору: он должен толковаться ʼʼв свете объекта и целей договораʼʼ.
Целью любого унифицирующего международного договора является обеспечение единообразного регулирования определенного вида трансграничных частноправовых отношений. Для ее достижения недостаточно наличия одинаковых (унифицированных) коллизионных или материальных правовых норм. Необходима единообразная практика их применения, что предполагает единообразное толкование. Сказанное подтверждается тем, что многие договоры прямо дают толкование терминов и понятий, входящих в унифицируемые правовые нормы, устанавливая их содержание. К примеру, ст. 3 Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 ᴦ. ʼʼдля целей настоящей Конвенцииʼʼ раскрывает содержание некоторых терминов и понятий. Такое толкование является обязательным в национально-правовой практике договаривающихся государств, что способствует единообразию применения унифицированных норм.
Договорное происхождение определяет и временные рамки действия унифицированных норм. Οʜᴎ приобретают на территории участвующего в договоре государства юридическую силу не ранее того момента͵ когда договор вступает в силу. Даже если государство ратифицировало договор (или иным образом выразило свое согласие на его обязательность), но он не вступил в силу (в частности, когда договор не набрал требуемое число ратификаций), унифицированные нормы не действуют. Прекращение действия договора ведет к прекращению действия соответствующих унифицированных норм. Односторонний выход государства из договора также прекращает действие соответствующих унифицированных норм на территории данного государства.
На содержание и практику применения унифицированных норм оказывают влияние изменения, вносимые государствами в текст договора в процессе его осуществления. Приведенные случаи связи унифицированных норм с породившим их международным договором не являются исчерпывающими. Но они в достаточной степени подтверждают специфику рассматриваемых норм, определяющую их особое место в системе международного частного права.
В результате, в национальном праве России по одному и тому же вопросу могут существовать разные правовые нормы - унифицированные нормы (коллизионные, материальные и процессуальные; универсальные, региональные и двусторонние) и внутренние, то есть содержащиеся в законах и подзаконных актах. Какие из 1 См.: Дмитриева Г. К., Филимонова М. В. Международное частное право С. 99. 184 этих норм подлежат применению в конкретном случае? Обратим внимание на несколько аспектов.
1. Коллизия между унифицированными нормами и внутренними разрешена Конституцией России (п. 4 ст. 15). Она устанавливает: ʼʼВ случае если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договораʼʼ. Это правило повторяется в ГК РФ и в других частноправовых законах. Конституция предусматривает приоритетное применение норм международного договора, а следовательно, и унифицированных норм по отношению к внутренним нормам, в случае если первые содержат ʼʼиныеʼʼ правила. Как было рассмотрено выше, унифицированные нормы всегда ʼʼиныеʼʼ по сравнению с аналогичными внутренними нормами (по предмету, по действию в пространстве, по действию во времени, по толкованию). Как таковые, они являются специальными нормами. Соответствующие нормы российского законодательства являются общими. Согласно известному принципу права специальные нормы всегда имеют преимущественное применение перед общими: lex specialis derogat lex generalis.
2. Конфликт между унифицированными коллизионными и материально-правовым нормами по одному и тому же вопросу решается, исходя из общего метода и способов правового регулирования. В первой главе учебника было рассмотрено, что унифицированные материально-правовые нормы снимают коллизионный вопрос (коллизия права не возникает при наличии одинаковых норм в материальном праве разных государств) и ʼʼпрямоʼʼ применяются для регулирования частноправовых отношений, минуя коллизионную стадию. Следовательно, при наличии унифицированных материально-правовых норм (к примеру. Венская конвенция 1980 ᴦ.) они применяются в первую очередь. Обращение к коллизионным нормам возможно лишь на субсидиарных началах, в случае если какой-то вопрос не решен материальными нормами.
3. Конфликт между унифицированными нормами универсального, регионального и двустороннего характера при совпадающей сфере применения (к примеру, в России порядок выполнения иностранных судебных поручений установлен российским законодательством. Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процесса 1954 ᴦ., Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 ᴦ. - между странами СНГ, и многочисленными двусторонними договорами, в т.ч. и со странами, которые являются участниками и Конвенции 1954 ᴦ., и Конвенции 1993 ᴦ.) в соответствии с общепризнанными нормами международного права. Суть их состоит по сути в том, что вначале следует обратиться к двусторонним нормам, затем к региональным 185 (если в двустороннем договоре какой-то вопрос не решен) и затем к универсальным. При этом при этом есть одно принципиально важно исключение. В случае если соответственно универсальный или региональный договор предусматривает императивные нормы, то государства не вправе от них отступать при заключении регионального или двустороннего договоров. Любые отступления от них юридически не действительны. 6.2. Гармонизация права
Гармонизация права - процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий. Понятно, что гармонизация и унификация, взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права, ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. По этой причине следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию, и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации. В данном параграфе будет идти речь о собственно гармонизации.
Главное отличие гармонизации права от унификации - отсутствие в данном процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.
Гармонизация права - не новое явление. Весь исторический процесс развития внутреннего права государств сопровождался элементами гармонизации, так как формируя свою правовую систему, государства заимствовали опыт друг друга. При этом вопрос о гармонизации как об особом социально-правовом явлении возник в XIX в., одновременно и параллельно с проблемой унификации права, и получил особую актуальность в наше время.
Гармонизация права осуществляется стихийно и целенаправленно. Суть стихийной гармонизации в том, что в процессе взаимодействия между государствами возникало похожее или единообразное регулирование. Такое взаимодействие могло принимать любые формы, в т.ч. и насильственные. К примеру, постоянные войны приводили к распространению права завоевателей на территории покоренных народов (правда, известны случаи, когда завоеватели воспринимали более развитое право покоренных, к примеру, варвары воспринимали право павшей Западной римской империи). Колонизация сопровождалась принудительным импортом европейского права на колонии. К стихийной гармонизации следует отнести и заимствование опыта других государств, в результате происходило сближение права, хотя такая цель и не ставилась.
Одним из способов гармонизации права является рецепция -одностороннее заимствование одним государством у другого крупных массивов права. Исторически известна крупномасштабная рецепция римского права европейскими государствами, что привело к формированию единой системы (школы) континентального права. Известны заимствования кодексов гражданского права (к примеру. Кодекс Наполеона был введен в Бельгии, еще в советский период Монголия заимствовала ГК Российской Федерации). Подобные случаи следует отнести к стихийной гармонизации, так при этом не ставилась цель сближения права.
Рецепция широко распространена и в наше время. Причем, на рубеже веков она все чаще становится целенаправленным способом гармонизации права. Речь идет прежде всего о бывших социалистических странах, в т.ч. и России, которые используют рецепцию для перестройки своих правовых систем в соответствии с требованиями рыночной экономики. Особенность этой рецепции состоит по сути в том, что воспринимается не право конкретного государства, а опыт наиболее развитых правовых систем. При этом ставится цель не только перестройки своего права, но и цель достижения сближения, то есть гармонизации своего права с правом других государств, так как серьезные расхождения в праве препятствуют успешному взаимодействию между ними.
Гармонизация должна быть односторонней или взаимной. При односторонней гармонизации право одного государства адаптируется к праву другого государства. Все перечисленные варианты гармонизации относятся к односторонней. При взаимной гармонизации участники предпринимают на согласованной базе меры к сближению права.
Выделение взаимной гармонизации связано еще с одной ее классификацией: во-первых, гармонизация, осуществляемая исключительно с использованием национально-правовых средств, и во-вторых, осуществляемая с использованием международных средств, в т.ч. и международно-правовых. Гармонизация на национально-правовой базе всегда односторонняя: государство в свое национальное право вводит отдельные нормы иностранного права, или целые комплексы норм, или целые законы.
Взаимная гармонизация - это относительно новый способ, получивший большое распространение к концу XX в., и осуществляется он преимущественно с помощью механизмов между народных, включая межправительственных, организаций. Это характерная черта современного процесса гармонизации права. Она происходит в форме резолюций международных органов и организаций. Успехом пользуется такое средство, как создание модельных или типовых законов. Примером подобной гармонизации на универсальном уровне должна быть подготовленный ЮНСИТРАЛ Типовой закон о международном коммерческом арбитраже. Он одобрен резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 11 декабря 1985 ᴦ. и рекомендован государствам для принятия соответствующих законов. Ряд государств приняли национальные законы о международном коммерческом арбитраже: Австралия, Болгария, Венгрия, Канада, Украина и др. Размещено на реф.рф(см. об этом в главе 20-й). К числу этих государств относится и Россия, принявшая соответствующий закон в 1993 ᴦ.
Означают ли рассмотренные факты, что в определенном круге государств произошла унификация норм права, регулирующих международный коммерческий арбитраж? Следует ответить отрицательно. Типовой закон имеет рекомендательный характер, он используется государствами в качестве основы для своего законодательства. При этом государства адаптируют его нормы к своему национальному праву, внося в него нужные изменения. В результате появляются похожие законы, но не одинаковые. Происходит сближение права разных государств, но не унификация.
Кроме Типового закона о международном коммерческом арбитраже ЮНСИТРАЛ разработал еще несколько типовых законов: ʼʼО международных кредитовых переводахʼʼ 1992 ᴦ., ʼʼОб электронной торговлеʼʼ 1996 ᴦ., ʼʼО трансграничной несостоятельностиʼʼ 1997 ᴦ.
На региональном уровне крайне важно отметить Модельный гражданский кодекс, принятый Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ в 1994-1996 гᴦ. в качестве рекомендательного законодательного акта для СНГ. Он состоит из систематизированных норм, предназначенных для регулирования соответствующих отношений. Этот модельный акт также не является юридически обязательным документом. Он служит лишь основой для национальных правовых актов, что приведет к созданию похожих, но не одинаковых законов, то есть к сближению, гармонизации права, но не унификации. Такой вывод подтверждается Регламентом Межпарламентской Ассамблеи СНГ, ст. 15 которого раскрывает природу модельного акта: под модельным законом принято понимать рекомендация законопроекта Ассамблеей парламентам стран-участниц, принимаемая в целях согласования правовой политики и сближения законодательства.
Исходя из изложенного, можно сделать несколько выводов относительно различий между унификацией и гармонизацией права.
1. Унификация представляет собой установление единообразных норм в юридически обязательной для государств форме, то есть в форме договора. В них формулируются нормы, которые государства обязаны без всяких изменений применять во внутренней правовой системе. Гармонизация - более простой и более ʼʼмягкийʼʼ процесс, он не опосредуется твердыми международно-правовыми обязательствами. Чаще всего это - односторонний процесс. Но даже взаимная гармонизация, роль которой будет возрастать, осуществляемая с использованием международно-правовых механизмов межправительственных организаций, не сопровождается юридическими обязательствами.
2. Различие формы приводит к различным результатам. Только унификация приводит к созданию одинаковых норм во внутреннем праве разных государств. Гармонизация ведет лишь к сближению права, к устранению противоречий: нормы разных государств бывают похожими, даже словесно совпадающими, но разными.
3. Природа и место норм в национальной системе, созданных в процессе унификации и гармонизации, также отличны. Унифицированные нормы в национальном праве выступают как специальные, так как вся их жизнь, от создания до прекращения, связана с международным договором. Отсюда, особый порядок их применения. Напротив, в процессе гармонизации происходит развитие национального права. В него включаются нормы (либо заимствованные у других государств, либо предусмотренные типовыми законами или другими международными актами), адаптированные к национальной пр
referatwork.ru
Правовая природа унификации права в МЧП
Uni facere – делать единым. Унификация – создание одинаковых, единообразных норм во внутреннем праве разных государств. Поскольку право входит в в область внутренней исключительной юрисдикции государства и не существует наднационального законодательного органа, единственный способ создания унифиц.норм – сотрудничество гос-в.
Унификация – сотрудничество гос-в, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга гос-в. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса.
Унификация охватила все отрасли внутреннего права гос-в:
уголовный процесс (институт выдачи преступников)
административное право (единообразные нормы, регулирующие тамож.отношения)
конституционное право (закрепленные конституциями многих гос-в права и свободы чел-ка соответствуют общепризнанным международно-правовым стандартам)
в наибольшей значительной мере – МЧП – наличие иностр.элемента приводит к тому, что МЧП регулирует отношения, кот. своим составом лежат в правовом поле двух или более гос-в. Их значимость в жизни каждого государства порождает потребность в их единообразном правовом регулировании. + нац.право часто оказывалось неспособным регулировать отношения с международными характеристиками (особенно в экономической сфере).
Правовой механизм унификации:
соглашение между гос-ми по поводу единообразия регулирования определенных отношений – оформляется межд.договором, где содержатся правовые нормы, предназначенные для регламентации этих отношений. Например, Венская конвенция 1980 года регулирует не договор купли продажи, а отношения между гос-ми по поводу единообразной регламентации купли-продажи, она обязывает их обеспечить применение предусмотренных Конвенцией норм. Нормы в договорах – унифицирующие
восприятие межд.-прав. норм национальным правом (им придают юр.силу национального права – трансформация, имплементация) – появление унифицированных норм
Виды унификации:
унификация коллизионного права и унификация материального частного права: Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе; Женевская конвенция относительно единообразного закона о простом и переводном векселе; + смешанная унификация
по предмету: унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального права, наследственного;
по субъектам: межд. договоры – двусторонние, многосторонние, региональные, универсальные (открытые межд. договоры).
Унификация – сотрудничество государств для создания, изменения или прекращения одинаковых правовых норм. В результате механизма У появляются унифицированные нормы, то есть одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Они имеют силу национального права, включая соответствующие национально-правовые меры для их реализации. У. нормы не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. При этом они не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением.
Договор определяет пространственную сферу реализации У.норм. Она всегда уже сферы применения соответствующих внутренних норм права. Например, коллизионная норма Российско-польского договора о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г, устанавливающая применение к наследственным отношениям законодательства государства, гражданином которого был наследодатель в момент смерти , предназначена только для решения коллизий между российским и польским законами. Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм, например, ст. 1224 ГК РФ, предусматривающий применение для регулирования наследственных отношений закона последнего постоянного места жительства наследодателя) практически ничем не ограничена: они применяются даже в отношении непризнанных государств.
Международный договор определяет и предметную сферу применения. Она будет отличаться от предметной сферы аналогичных норм внутреннего права. Так, нормы Венской конвенции 1980 г. предназначены для регулирования обязательств по договору купли-продажи при условии, что стороны имеют коммерческие предприятия на территории разных государств.
Договорное происхождение У. норм определяет специфику их толкования. Они должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора, также должны восполняться пробелы в комплексе унифицированных норм соответствующего договора. Часто данное положение включается в текст самого договора. Например, согласно ст. 7 Венской конвенции 1980 г. при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана.
Договорное происхождение определяет и временные рамки действия У.норм. Они приобретают на территории участвующего в договоре государства юридическую силу не ранее того момента, когда договор вступает в силу. Даже если государство ратифицировало договор (или иным образом выразило свое согласие на его обязательность), но он не вступил в силу У. нормы не действуют. Прекращение действия договора ведет к прекращению действия соответствующих унифицированных норм. Односторонний выход государства из договора также прекращает действие соответствующих унифицированных норм на территории данного государства.
Классификация: 1) по видам унификации – коллизионные, материальные, смешанные. 2) комплексы У.норм по предметам отраслей. 2) универсальные, региональные, двусторонние.
studfiles.net
Размещено на
13
Размещено на
Современный мир характеризуется развитием интеграционных процессов, находящих свое проявление в различных сферах социальной действительности.
Интеграционные процессы в праве проявляются в нескольких формах. С позиций полисистемного подхода к структуре права интеграция в правовой сфере проявляется во взаимодействии: во-первых, международного и национального права; во-вторых, национальных правовых систем между собой; и, в-третьих, однопорядковых элементов, составляющих национальную правовую систему государства (внутриправовое взаимодействие). Одним из результатов перечисленных форм взаимодействия стало появление такого своеобразного правового феномена, как унификация (унификация права).
Особый интерес представляют проблемы унификации в сфере международного частного права.
Как известно, для международного частного права традиционным и даже основным являлось такое регулирование отношений с иностранным (международным) элементом, когда к ним применялось право того государства, к которому отсылала имеющаяся коллизионная норма. В целом ряде случаев коллизионно-правовой метод регулирования оказывался неэффективным, не разрешая имеющиеся проблемы юридического свойства, либо был попросту неприемлем. Поэтому в конце XIX в. для отношений в сфере международных связей началась разработка единых (единообразных) правовых норм, которые после принятия их заинтересованными государствами заменили бы разнопорядковые положения национального права и тем самым устранили бы отмеченные выше использования коллизионно-правового метода.
Первоначально эти нормы предназначались для наиболее распространенных видов внешнеэкономических (внешнеторговых) сделок, (международных) расчетов, договоров купли-продажи, международных перевозок и др., но затем сфера их применения значительно расширилась и стала охватывать многие и многие институты международного частного права. Позже эти единообразные нормы получают в зарубежной и отечественной юридической литературе наименование «унифицированные», а процесс их выработки - «унификация права», или «унификация правового регулирования». Данная терминология нашла свое отражение и закрепление в международных договорах и соглашениях.
Под правовой унификацией мы понимаем процесс выработки единообразных (унифицированных) норм в международном частном праве. Ее результатом являются уже унифицированные правовые нормы. С этой точки зрения явления унификации права, правовой интеграции, правового сближения, правовой гармонизации - однопорядковые, но не тождественные друг другу.
В ходе работы мы рассмотрим понятие унификации права, а так же связанные с ним элементы.
Мир в начале нового тысячелетия в условиях глобализации и новых вызовов претерпевает серьёзные изменения, которые, в свою очередь, влияют на правовое состояние государств. Увеличение числа межгосударственных экономических и культурных связей требует создания такой правовой основы, которая позволяла бы наиболее эффективно обеспечивать интересы участников международных отношений. Право ныне является самым важным элементом, влияющим на состояние общественных отношений в государстве. Это объясняет пристальное внимание к проблемам выработки общих механизмов недопущения и предотвращения социальных конфликтов путём гармонизации национального права, ведь большинство проблем в разных государствах полностью или частично совпадает.
Известно, что некоторые области правового регулирования наиболее подвержены изменениям, внешним влияниям - это сфера публичного права. В то время как «свойства частноправовой сферы формировались в основном не по единому замыслу, а эволюционно, стали продуктом естественного развития. В них больше всего проявляется устойчивость правовой традиции. Их заимствование затруднено.» Павлова Н.Г. Курс лекций по сравнительному правоведению. - М., 2005. С. 112.. А ведь частное право - это начала, утверждающие для отдельных лиц юридически значимые свободу, независимость, самостоятельность. По словам И. Канта, это «свобода быть собственным господином». Следовательно, именно в этой сфере наиболее важны совместные усилия правоведов различных стран по поиску решений насущных проблем. Без развитого частного права цивилизованная рыночная экономика, да и вообще становление и функционирование гражданского общества в современных государствах невозможны. Очевидно, что именно частное право является наиболее мощным средством для формирования единой, непротиворечивой основы деятельности людей. Это определяет важность задачи по гармонизации частного права если не в мировом масштабе, то, по крайней мере, в локальных экономических регионах.
Предлагаемый международным правом коллизионный способ разрешения правовых конфликтов является, на наш взгляд, менее удобным. По верному замечанию Р. Давида, «более предпочтительно выработать единые материальные нормы, регулирующие те или иные категории отношений» Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М., 2003. - С. 13.. Хотя сегодня рано ещё списывать коллизионный метод разрешения международно-правовых коллизий, представляется, что постепенно он уступит место новому праву - унифицированному в необходимых сферах или, по крайней мере, гармонизированному.
Здесь возникает сложность, вызванная неоднозначностью используемых терминов. Что такое гармонизация, унификация, сближение, интернационализация национального права? Отсутствие единого понимания этих терминов нередко отмечается в специальной юридической литературе. В других же случаях авторы исследований излагают одну - свою - точку зрения на соотношение этих понятий в качестве единственно возможной, не упоминая о существовании иных взглядов. Например, А.Х. Саидов придерживается точки зрения, что понятие «унификация» шире понятия «гармонизация» Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). - М., 2005. - С. 110., хотя другие исследователи считают иначе См. например Павлова Н.Г. Курс лекций по сравнительному правоведению. - М., 2005. С. 215-216..
Серьёзную попытку привести эти взгляды к общему знаменателю предпринял М.Н. Марченко в своём «Курсе сравнительного правоведения». Анализируя взгляды как отечественных, так и западных компаративистов, он пришел к нескольким выводам.
С одной стороны, основная масса исследователей сходится в том, что это два разных понятия. Так, унификация права - это процесс сближения двух или более систем в виде «разработки и введения в действие общеобязательных единообразных юридических норм» (по мнению Ю.А. Тихомирова) или даже «замена двух или более правовых систем одной единственной правовой системой» (по мнению П. Круза). А гармонизация - это согласование общих подходов, концепций, выработка общих правовых принципов и отдельных решений (по мнению Ю.А. Тихомирова) и устранение противоречий и различий правовых систем, формирование минимальных общих требований и стандартов (по мнению П. Круза) Усенко Е. Т. Интеграция как всемирно-исторический процесс // Курс международного права. Т. 7. М., 1993. С. 5--27..
С другой стороны, М.Н. Марченко отразил взгляды и тех авторов, которые не считают необходимым доискиваться до мельчайших различий этих понятий, так как «с лингвистической точки зрения вполне можно установить различное значение каждого из этих терминов, однако в смысловом плане практически невозможно добиться их четкого разграничения, все они выражают одну и ту же общую идею» Марченко, М. Н. Курс сравнительного правоведения. -М. :Городец-издат,2002.- .С 216 - 217..
Мы склонны согласиться с мыслью, что юридическая практика может работать и без точно выверенных терминов, но, как показывает российский опыт, некачественное законодательство, использующее один и тот же термин в разных значениях, сильно ослабляет позиции лица, пытающегося реализовать или защитить свои права. Если же мы берем за точку отсчета именно права и свободы личности, а также права юридических лиц, необходимо иметь единообразный словарь терминов. Тогда и построенные на их основе принципы не будут пробуксовывать. Вот почему представляется важным дать точные определения таким терминам, как «унификация» и «гармонизация». Что касается «сближения», то этот термин примем за синоним термина «гармонизация».
Для различения указанных понятий в самом первом приближении вполне годятся определения, предложенные Ю.А. Тихомировым и П. Крузом. Однако, на наш взгляд, здесь требуются уточнения: необходимо определить, включает ли одно из понятий другое, или это два самостоятельных понятия.
Унификация (от франц. unie facere - делать единым) - это создание одинаковых (единообразных) норм во внутреннем праве разных государств. Следовательно, унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (по-другому, единообразных, унифицированных) норм во внутреннем праве определенного круга государств. Учитывая это, унификацию можно считать разновидностью правотворческого процесса. Особенность такого правотворческого процесса в том, что он протекает в два этапа на двух уровнях. Сначала на уровне международного права, в форме международного договора, устанавливающего общие обязательные начала регулирования того или иного вопроса, а затем - на уровне внутригосударственного права - осуществляется перенос этих начал в национальное законода...
www.tnu.in.ua
Унификация
УН (unie facere — делать единым) права - это создание одинаковых, единообразных, т. е. унифицированных норм во внутреннем праве разных государств. Поскольку право входит в область внутренней исключительной юрисдикции государства и не существует наднационального «законодательного» органа, принимающего юридически обязательные «законы» для внутреннего права государств, то единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. УН охватила все отрасли внутреннего права УП, ГПП, и даже КП.
УН права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств.
В этом качестве УН является разновидностью правотворческого процесса. Главной ее особенностью выступает то, что она происходит в двух правовых системах—в международном праве и во внутреннем праве государства с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов.
Особенности правого механизма УН права
УН протекает в двух правовых системах — и в международном праве, и в национальном.
На первом этапе достигается соглашение между государствами по поводу единообразного регулирования определенных отношений, оформляемых международным договором, в котором содержатся правовые нормы, предназначенные для регламентации этих отношений. Достижение соглашения и принятие договора с текстом соответствующих норм не означает, что УН права состоялась.
Пример: Венская конвенция 1980 г. регулирует не договор купли-продажи, а отношения между государствами по поводу единообразной регламентации купли-продажи, она обязывает государства обеспечить применение предусмотренных Конвенцией соответствующих правовых норм. Только тогда, когда нормы, содержащиеся в международном договоре, станут частью национального (внутреннего) права государств, можно говорить об УН права как о законченном процессе: во внутреннем праве государств — участников договора появились одинаковые правовые нормы.
Нормы данного этапа - международно-правовые УНИФИЦИРУЮЩИЕ.
Восприятие международно-правовых норм национальным правом государств — второй этап УН права. Это сугубо национальное дело, и он реализуется с помощью национально-правовых механизмов - либо трансформацией, либо национальной имплементацией. В праве разных государств они различны, но имеют много общих черт.
В РФ правовая основа этого процесса предусмотрена в п. 4 ст. 15 Конституции: «...Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы». Конституция устанавливает общий принцип действия международных договоров в России как части ее правовой системы. Поэтому данное правило можно рассматривать в качестве общей или генеральной трансформационной нормы, согласно которой нормам международных договоров, в которых участвует Россия или в которых она будет участвовать, придается национально-правовая сила (этот же принцип повторяется в специальных частноправовых законах, например в ст. 7 ГК РФ).
Конституционное правило конкретизируется в иных законах и прежде всего в Федеральном законе о международных договорах 1995 г., предусматривающем правовые процедуры, в силу которых договор становится обязательным для России. Согласие на обязательность договора может быть выражено в форме либо ФЗ (о ратификации, о присоединении), либо правовых актов Президента или Правительства (например, постановление Правительства о присоединении). Эти правовые акты и являются теми правовыми формами, в которых нормы международных договоров вводятся в российскую правовую систему. Они же определяют место унифицированных норм в иерархии российского права: если международный договор вводится в форме федерального закона, то его нормы будут обладать юридической силой федерального закона; если договор вводится подзаконным актом, то его нормы будут обладать юридической силой этого подзаконного акта.
Нормы данного этапа – национально-правовые УНИФИЦИРОВАННЫЕ.
Международные организации, специализирующиеся на УН права: Гаагская конференция по международному частному праву, Римский институт по УН частного права, Комиссия ООН по праву международной торговли. Чаще международные организации, обеспечивающие сотрудничество между государствами в конкретных областях, занимаются также УН права в этих областях, например Международная морская организация (ИМО), Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Международная организация труда (МОТ), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и др.
Виды УН
Первая классификация сопряжена со способом правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Двум способам регулирования — коллизионно-правовому и материально-правовому—соответствуют УН коллизионного права и УН материального частного Права. По этому критерию можно выделить и третий вид УН — смешанной, когда один международный договор предусматривает унификацию и коллизионных, и материальных норм.
Вторая классификация основана на предметном критерии, в зависимости от того, в какой вид частноправовых отношений входят унифицированные нормы. По этому критерию выделяются комплексы унифицированных норм (коллизионных и материальных), предназначенных для регулирования отношений, являющихся предметом отраслей, подотраслей, институтов частного права. Например, УН обязательственного права, права собственности, интеллектуального права, наследственного, семейного, транспортного права и т. д
Третья классификация связана с классификацией международных договоров, прежде всего основанной на их субъектном составе. По субъектам международные договоры делятся на многосторонние (в том числе универсальные и региональные), и двусторонние.
В зависимости от этого различают унификацию универсальную, региональную, двустороннюю.
Универсальная УН предназначена для всех государств, соответственно международные договоры, опосредующие такую унификацию, открыты для всеобщего участия. Например, Венская конвенция 1980 г. открыта для присоединения всех государств (ст. 91). Региональная (или локальная) — это УН, осуществляемая в пределах ограниченного круга государств (например, государств одного географического, района или в рамках интеграционных образований).
Особенности применения унифицированных норм (только в этом разделе - УНН)
УНН действуют как национально-правовые. Однако из-за связи с международным договором УНН не сливаются с общим массивом национальных норм. Причины:
1. МДоговор сужает пространственную сферу УНН по отношении к обыкновенной национальной норме, регулирующей эти же отношения. То есть УНН по договору между РФ и Болгарией применима только для трансграничных ЧП отношений между РФ и Болгарией.
2. Предметная сфера – только, к примеру КП, в соответствии с Венской конв о КП 1980 г.
3. По толкованию – толкуются в свете принципов и целей соответствующего МД.
4. По времени – только с момента ратификации или достижения числа ратификационных подписей МД. Прекращает действие УНН, когда государство выходит из МД.
В результате в национальном праве РФ по одному и тому же вопросу существуют разные правовые нормы – унифицированные (коллизионные, материальные, процессуальные, универсальные, региональные, двусторонние) и внутренние, то есть содержащиеся в законах и подзаконных актах.
Выходы из проблемы:
п.4 ст. 15 Конституции – приоритет норм МД над внутренними. Следовательно при противоречии применяем унифицированные (lex specialis). А не общие (lex generalis). Т.о. приоритет специальных норм.
Если сталкиваются унифицированные коллизионные и унифицированные материально-правовые, то в соответствии с 1186 ГК РФ: «Если МД РФ содержит матер-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение права на основе коллизионных норм, если материальное регулирует полностью, исключается».
Между разными уровнями унификации – применяем сначала двусторонний, затем региональный, затем универсальный. НО, если в универсальном и региональном есть императивные нормы – применяем норму соответствующей унификации.
studfiles.net
б) осуществление мер по преодолению правовых различий;
в) принятие мер по выработке общих, совместных или единых юридических
Каждое из этих действий предполагает, в свою очередь, серию более конкретных и последовательных действий, связанных между собой.5
Так в международном частном праве существует ряд инструментов сближения законодательств разных стран, к ним относятся:
Унификация (unie facere — делать единым) права —это создание одинаковых, единообразных, т. е. унифицированных норм во внутреннем праве разных государств.6
Унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств.
Особенностью правового механизма унификации права заключается в том, что процесс унификации протекает в двух правовых системах – в международном праве и в национальном. На первом этапе между государствами достигается соглашение по поводу единообразного регулирования определенных отношений и оформлением международного договора. Второй этап – это восприятие международно-правовых норм национальным правом, данный процесс называется трансформацией или национальной имплементацией.
1) осуществляемая без использования международно-правовых средств.
2) унификация, реализуемая с помощью международно-правовых механизмов.
Авторы выделяют такие его варианты, как международно-договорная унификация и унификация с использованием международно-правовых механизмов, но без принятия на себя осуществляющими ее государствами международно-договорных обязательств - путем разработки «типового закона». В свою очередь, международная договорная унификация по способам (методам) ее осуществления разграничивается на:
своей форме правовые нормы, готовые к применению в системе внутреннего права государств - участников договора, а эти государства принимают на себя обязанность обеспечить их действие в пределах своей юрисдикции).
обязываются установить в своем законодательстве правовую норму, содержание которой определено в этом договоре с большей или меньшей степенью подробности).
унифицированные нормы, от которых государствам - участникам договора предоставляется право отступить в той или иной мере, тем или иным способом).
Унифицированные нормы включаются в текст договора, но могут быть объединены в «единообразный закон», прилагаемый к договору, с последующим введением его участниками договора в свое внутреннее право.
Кодекс Бустаманте, являющийся приложением к Конвенции о международном частном праве 1928 г., принадлежит к числу наиболее значительных региональных кодификационных актов в области международного частного права. Принятый в Гаване на организованной Панамериканским союзом шестой международной конференции американских государств, Кодекс был ратифицирован Боливией, Бразилией, Венесуэлой, Гаити, Гватемалой, Гондурасом, Доминиканской Республикой, Коста-Рикой, Кубой, Мексикой, Никарагуа, Сальвадором, Панамой, Перу, Эквадором. В других американских государствах Кодекс применялся судами в силу «разумности и целесообразности».
Гармонизация права – процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем.
Гармонизация по своему содержанию является более широким понятием, чем унификация. Процедура унификации законодательства всегда имеет конечной целью формирование конкретной единообразной нормы путем принятия внутреннего акта законодательства или путем заключения международного договора. Однако даже с принятием комплекса внутренних правовых актов, содержащих унифицированные нормы, касающиеся конкретного вида правоотношений, не всегда достигается единообразие правового регулирования данных правоотношений, так как различия и особенности национальных правовых систем заключаются не только в их нормах.
Гармонизация же предполагает приведение к единообразию одновременно целого комплекса правовых категорий: целей правового регулирования, основных начал и принципов, понятийного аппарата, нормативной терминологии и т. д. При решении задач экономической интеграции, особенно в рамках союзов и сообществ государств, важно согласовать общие цели и направления их деятельности, в том числе и нормотворческой. Эти задачи и решает гармонизация права. Таким образом, не гармонизация является методом унификации права, а сама унификация во всех ее видах служит целям гармонизации правовых систем различных стран.7
Одним из способов гармонизации права является рецепция – одностороннее заимствование одним государством у другого крупных массивов права.
Гармонизация права может носить и односторонний, и взаимный характер.
Односторонняя гармонизация имеет место тогда, когда право одного государства адаптируется к праву другого государства. Взаимную гармонизацию можно определить как согласованный комплекс мер, направленных на сближение права отдельных государств.
Процесс взаимной гармонизации преимущественно осуществляется с помощью механизма международных организаций. Использование международных организаций — характерная черта современного процесса взаимной гармонизации. Основная форма этого процесса — разработка типовых и модельных законов, типовых регламентов. (Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.).
Таким образом, можно сделать вывод относительно различий между унификацией и гармонизацией права.
Унификация представляет собой установление единообразных норм, которые государства обязаны без всяких изменений применять во внутренней правовой системе. Гармонизация - более простой и более мягкий процесс, он не опосредуется твердыми международно-правовыми обязательствами. Таким образом, существенными признаками гармонизации (отличающими ее от унификации), являются: во-первых, обобщающий или стратегический характер согласовываемых и принимаемых правовых норм, которые ведут к сближению права и устранению или уменьшению противоречий, а во-вторых, отсутствие обязательности введения этих норм и правил со стороны государств, участвующих в процессе гармонизации.
При раскрытии темы контрольной работы, мы изучили понятие и виды источников международного права, а также раскрыли способы сближения законодательств разных государств. В связи с этим можно придти к следующим выводам.
Источники, как формы, в которых выражена та или иная правовая норма международного частного права, в различных правовых системах имеют по своей природе сходную систему, однако имеются и различия. Эти различия выражены в кодификации норм международного частного права, т.е. международное частное право кодифицировано как в России в разных отраслевых законодательных актах, страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты и страны, где международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержаться его отдельные нормы, например Великобритания и США. Также стоит отметить, что в разных правовых системах в качестве основных источников международного частного права выделяют различные их виды. Так например в России основным источником международного частного права является международный договор.
Раскрывая способы сближения законодательств разных государств, мы выяснили, что при возникновении необходимости сближения национальных законодательств используется ряд инструментов такого сближения. К таким инструментам относятся унификация и гармонизация.
Более предпочтительной и реально способствует сближению права является способ гармонизации, т.к. это более простой процесс, не связывающий государства жесткими юридическими обязательствами, в отличии от унификации.
myunivercity.ru
Унификация и гармонизация в МЧП. - раздел Политика, Государственная принадлежность и личный статут иностранного юридического лица
Очень важное значение имеет унификация и гармонизация права. Поскольку нормы права различных стран очень различаются, поэтому необходима унификация – приведение в соответствие, гармонизация – сближение.
УНИФИКАЦИЯ
Унификация (uniefacere — делать единым) - объединение аналогичных норм разных государств, для образования материально правовых норм, с целью избежания регулирования споров коллизионными нормами. (Гаагская конвенция, Комиссия ООН по МЧП, ЮНЕСКО).
Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Отсюда унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса. Главной ее особенностью выступает то, что она происходит в двух правовых системах—в международном праве и во внутреннем праве государства с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов.
Унификация охватила все отрасли внутреннего права государств, в том числе уголовное (например, комплексы правовых норм по некоторым группам преступлений), уголовный процесс (например, институт выдачи преступников), административное право (например, единообразные нормы, регулирующие таможенные отношения) и т. д. Этот процесс проник даже в святая святых внутреннего права —в конституционное право (например, закрепленные конституциями многих государств права и свободы человека соответствуют общепризнанным международно-правовым стандартам)._
Унификация права как правотворческий процесс имеет два этапа (две стадии).
1. На первой создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международногодоговора и государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение. Собственно на этом этапе создаются единообразныенормы. Данный процесс трудоемкий, сложный и часто длительный. Он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств, на которые влияют не только особенности собственных правовых систем, но политические и другие интересы. Иногда тексты договоров согласовываются десятилетиями. Например, прошло более 20 лет, как Комиссия международного права ООН в 1977 г. начала работать над проектом конвенции об юрисдикционных иммунитетах, и работа еще продолжается.
Принятие международного договора и соответственно международно-правовых унифицирующих норм государствами завершает первую стадию унификации. Так как нормы, содержащиеся в договорах, еще не унифицированные, но предназначены стать таковыми, их можно назвать унифицирующими нормами. По своей природе это международно-правовые нормы, которые обязательны только для государств — сторон соответствующего договора.
2. Вторая стадия не менее важна. Она связана с восприятием(трансформацией, национальной имплетацией) международно-правовых норм национальным правом. В результате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, т. е. одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Эти нормы имеют силу национального права, включают и соответствующие национально-правовые меры их принудительного исполнения.В таком качестве названные нормы юридически обязательны для всех субъектов национального права, как участников частноправовых отношений, так и правоприменительных органов.Процесс восприятия обеспечивается национально-правовыми механизмами. В РФ правовая основа этого процесса предусмотрена п.4 ст.15 Конституции: «…международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы».
Завершается эта стадия принятием национально –правовых унифицированных норм.Согласие на обязательность договора может быть выражено в форме либо Федерального закона(о ратификации, о присоединении)(вводимые нормы будут обладать силой федерального закона), либо правовых актов Президента или Правительства(н-р, Постановление Правительства о присоединении)(вводимые нормы будут обладать юр.силой подзаконного акта).
Процесс унификации имеет ярко выраженный институционный характер: первая стадия унификации преимущественно осуществляется в рамках международных организаций. Эта черта особенно проявилась во второй половине XXвека.Сущ. орг. Специализирующиеся на унификации права(Гаагская конференция по международному частному праву),обеспечивающие сотрудничество между гос-вами(Всемирная организация интеллектуальной собственности(ВОИС)).Использование структур и механизмов межправительственных организаций облегчает и ускоряет процесс подготовки и принятия межд. договоров, направленных на унификацию права.
Виды унификации.
I.по способам правового регулирования:
А)унификация коллизионных норм(Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930г.)
Б)унификация материальных частноправовых ном(Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.)
В)смешанная унификация(Всемирная конвенция об авторском праве 1952г.)
II.по предмету:унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального, семейного, наследственного, транспортного права и т.д.+унификация гражданского процессуального права. Наиболее высокая степень унификации достигнута в области внешнеэкономических отношений(Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986г.)
унификация договоров об оказании правовой помощи(смешанная в широком смысле слова, и по 1му и по 2му критерию.)
III. в зависимости от вида международного договора:
А)Универсальная(для всех государств)(Венская конвенция 1980г.)
Б)Региональная(локальная)(в пределах ограниченного круга государств- гос-в одного географического района или в рамках интеграционных образований)(Евразийская патентная конвенция 1994г.)
В)двусторонняя(Российско-польский договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996г.)
Особенности применения унифицированных норм:
Унифицированные ноормы не сливаются с нормами внутреннего права в еденыймасси, а сохраняют в нем обособленность,обусловленную их договорным происхождением. Договор определяет пространственную сферу реализации ун.норм, предметную сферу применения ун.норм, специфику толкования ун.норм, временные рамки(приобретают юр.силу не ранее момента,когда договор вступает в силу, прекращение договора= прекращение действия ун.норм).
Какие нормы применять?
1.Унифицированные и национальные нормы.(п.4.ст.15 К РФ «Если международным договором РФ, установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».
2.Ун. коллизионные и материально-правовые нормы.(п.3с.1186ГК «Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого в вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается)
3.Ун. нормы универсального,регионального, двустороннего характера.(вначале следует обратится к двусторонним, потом к региональным, потом к универсальным).
ГАРМОНИЗАЦИЯ
Гармонизация- приведение внутреннего законодательства в соответствие с международным. Это процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Понятно, что гармонизация и унификация-взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права,ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация — более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. Поэтому следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации.
Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.
Гармонизация права -не новое явление. Весь исторический процесс развития внутреннего права государств сопровождался элементами гармонизации, так как формируя свою правовую систему, государства заимствовали опыт друг друга. Однако вопрос о гармонизации как об особом социально-правовом явлении возник в XIX в. одновременно и параллельно с проблемой унификации права, и получил особую актуальность в наше время.
Виды гармонизации:
I.в зависимости от способ осуществления:
1.стихийная(в результате взаимодействия возикает похожее регулирорование)
2.целенаправленная
3.рецепция-одностороннее заимствование норм права
4.адаптация-при односторонней
II.в зависимости от формы осуществления:
1.национальная- всегда односторонняя
2. международная- взаимная.(ЮНСИТРАЛ Типовой закон о международном коммерческом арбитраже1985)(Россия приняла в 1993)
3.односторонняя
4.двусторонняя
5.многосторонняя
6. универсальная
Выводы: Унификация представляет собой установление единообразных норм в юридически обязательной для государств форме, т. е. в форме договора. В них формулируются нормы, которые государства обязаны без всяких изменений применять во внутренней правовой системе. Гармонизация — более простой и более ≪мягкий≫ процесс, он не опосредуется твердыми международно-правовыми обязательствами. Чаще всего это односторонний процесс.Но даже взаимная гармонизация, роль которой будет возрастать,осуществляемая с использованием международно-правовых механизмов межправительственных организаций, не сопровождается юридическими обязательствами.
Нет никакой необходимости давать сравнительную оценку значимости обоих процессов для развития права современного общества. С одной стороны, казалось бы, что унификация наиболее способствует сближению права, так как только она создает одинаковые нормы в праве разных государств. Но практика свидетельствует, что государства неохотно связывают себя жесткими юридическими обязательствами. Многие принятые конвенции десятилетиями не вступают в силу или действуют в незначительном круге государств. Напротив, гармонизация как более простой процесс, не связывающий государства жесткими юридическими обязательствами, оказывается более предпочтительной и реально способствует сближению права.
Государственная принадлежность и личный статут иностранного юридического лица В международном частном праве в отношении юридических лиц применяется понятие личного закона или личного
Договоры об оказании взаимной правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с зарубежными странами. На консультации Волова сказала, что для ответа на него надо взять любой один договор по этой теме и на его ос
Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства Обратная отсылка - это отсылка коллизионной нормы к праву другого государства, причем включая коллизионные
Применение императивных норм в международном частном праве Комментарий к статье 1192 1. В п. 1 комментируемой статьи речь идет о применении особых императивных норм
Международные конвенции как источники международного частного права. Одним из источников МЧП являются международные конвенции (договоры). Международный договор – это соглашен
Конфликт квалификаций. Практика международного частного права нередко сталкивается с проявлением несовпадений в праве различных
Вопрос 9. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений. Одной из групп коллизионных норм являются коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее трудовые о
Обычаи и термины международной торговли. ИНКОТЕРМС в редакции 2010 года. Обычаи международной торговли (торговые обычаи) — единообразные устойчивые правила, сложившиеся в практик
Система МЧП Систему права обычно понимают узко - как систему институтов, составляющих данную отрасль. Перечисление эти
Обход закона в МЧП. Иногда возникает необходимость в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государс
Понятие международного гражданского процесса Международный гражданский процесс (далее — МГП) — это совокупность вопросов процессуального характера, св
Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве. Право собственности можно рассматривать как в объективном смысле, так и в субъективном. В объективном смыс
Особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок. Современное мировое сообщество невозможно представить без внешнеэкономической деятельности. В российско
Законодательство зарубежных стран как источник международного частного права. Говоря о внутреннем законодательстве как источнике МЧП, следует различать две группы государств. В од
Правовой статус коммерческих предприятий с иностранными инвестициями. Основными законодательными актами, регулирующими положение предприятий с иностранными инвестициями в Рос
Коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее внешнеэкономические сделки и контракты. Это главная сфера деятельности в МЧП. Внешнеэкономические сделки и контракты – близкие понятия, но не тожд
Понятие и признаки внешнеэкономической сделки. Внешнеэкономические сделки — соглашения, договоры, контракты, в которых хотя бы одна из сторон является ин
Вопрос 22. Понятие и структура коллизионных норм. Коллизионная норма – правило поведения, определяющее, право какого государства подлежит применению к отно
Договоры о взаимной защите и поощрении иностранных инвестиций. Важное значение с точки зрения создания благоприятного инвестиционного климата имеет заключение двусторо
Организационно-правовые формы вложения иностранных инвестиций. Иностранные инвестиции, как и инвестиции вообще, подразделяют на три вида (в зависимости от объекта вложени
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ И как же осуществляется правовое регулирование иностранных инвестиций? Есть несколько уровней их регулиро
Государство – как субъект частно-правовых отношений. В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов МЧП), государство, как уже было отмечен
Правовое регулирование международных расчетных отношений. Развитие внешнеэкономических связей, интернационализация товарного производства требуют осуществления м
Проблема «международных юридических лиц». В течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе п
Лица в международном частном праве за товариществами и признаются некоторые важные права, свойственные юридическим лицам. Сфера действи
Российское законодательство как источник международного частного права. Внутреннее законодательство — это один из основных источников МЧП в России. Прежде чем перейти к обзору эт
Коллизионные вопросы деликтных отношений. 1. Часть третья ГК РФ определяет сферу действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим
Исполнение иностранных судебных поручений. Функции суда как органа власти каждого государства обычно ограничиваются пределами территории данного го
Взаимность и реторсия Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства опр
Понятие и специфика источников международного частного права Источник права – это форма существования правовых норм. Как и само международное частное право в целом, его
Коллизионные вопросы права собственности Право собственности является центральным институтом нацио нального гражданского права, предопределяющим
Международная подсудность Под подсудностью понимают распределение между судами дел, подлежащих рассмотрению по первой инстанции, т.
Субъекты международного частного права Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских правоотношений, осложненных "ин
Виды внешнеэкономических договоров Внешнеэкономический договор (далее - договор) - это соглашение двух или нескольких субъектов внешнеэкономи
Коллизионные нормы, определяющие порядок разрешения споров с иностранным элементом. Для определения подсудности используется 3 коллизионные привязки: 1) закон страны места постоянного пр
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи от 11 апреля 1980 г. 1) Настоящая Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предпри
Понятие и особенности интеллектуальной собственности Право интеллектуальной собственности представляет собой условное, собирательное понятие, объединяющее ав
Коллизионные вопросы в области семейных отношений с иностранным элементом и их разрешение. Термин "иностранный элемент" закреплен законодательно в п. 1 ст. 1186 Гражданского Кодекса Российской Фе
Организационно-правовые формы иностранных юридических лиц. Каждая коммерческая организация (фирма), участвующая в хозяйственном обороте, образуется в определенной ор
Вопрос 47. Юридическая природа международного частного права. Международное частное право – совокупность принципов и норм, комплексно регулируемые самые многообразные
Порядок применения иностранного права. В разделе VI ГК РФ статья 1186 закрепляет основания при определении права, подлежащего применению к гражданск
Установление содержания иностранного права, его применение и толкование В международном гражданском процессе существует презумпция применения иностранного права. Соответственн
Понятие и виды правовых режимов международной торговли. Международная торговля – это система (совокупность) международных товарно-денежных отношений, складывающ
Коллизионные вопросы наследственных отношений международного характера. 1. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон с
Определение личного статута иностранных граждан. На юр.лиц как субъектов МЧП воздействуют как минимум две регулирующие системы — национальное право госуда
Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права. Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играют более в
Предмет международного частного права Международное частное право — это единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламента
Коллизия права, причины коллизии. Проблема коллизий международно-правовых норм и норм российского права является важным аспектом теории соо
Вопрос 56. Методы правового регулирования, используемые в международном частном праве. 1. Применяется коллизионный – отсылочный метод МЧП ( применяемый только в МЧП) Коллизионный (отсылочны
Правовое регулирование иностранных инвестиций. Инвестиции – это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные пр
Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража. Возникновение споров между участниками хозяйственной дея тельности, в принципе, неизбежно. Даже при максим
Коллизионные правила В ст. 1224 ГК РФ в принципе сохранено проводившееся в Основах 1961 и 1991 гг. разделение коллизионных правил, дейст
Нормы международного частного права. Особенностью международного частного права является объединение в его составе разнохарактерных правовых
Правовой статус транснациональных корпораций. Транснациональная корпорация – это группа предприятий, расположенных на территории разных стран мира (мно
Правило «наиболее тесной связи» правоотношения с правовой системой страны. Принцип наиболее тесной связи: российский и зарубежный опыт колизионно-правового регулирования отношений
Вопрос 63. Обычай как источник международного частного права. Одним из источников МЧП является международный обычай, под которым понимается молчаливо признанное, сложи
Промышленная собственность в международном частном праве. В доктрине для обозначения этого института МЧП употребляется различная терминология — изобретательское,
Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака Коллизионно-правовое регулирование в Российской Федерации брачно-семейных отношений, осложненных иностра
Признание и исполнение решений иностранных судов и иностранных третейских судов (арбитражей) Возможность признания судебного решения и его исполнения предусматривается внутренним законодательством
Оговорка о публичном порядке 1. Оговорка о публичном порядке (ordre public, public policy, Vor-behaltsklausel) относится к числу таких общих понятий м
Особенности правового регулирования семейных отношений с иностранным элементом. Брачно-семейные отношения международного характера – это вопросы заключения и расторжения брака, признан
allrefers.ru