В современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения.[1]

Наиболее крупной работой, посвященной современным правовым системам,является книга известного французского юриста Рене Давида, выдержавшая у насдва издания.[2]В советское время был выпущен двухтомник, в котором давалась подробнаяхарактеристика существовавшей тогда социалистической правовой системы.[3]Появилась работа Ф.М. Решетникова «Правовые системы стран мира».[4]

Историко — культурные и генетические аспекты российской правовой системыобстоятельно исследованы В.Н. Синюковым.[5]

Как видно, ученые-правоведы все более активно начинают разрабатывать одноиз магистральных направлений юридической науки наших дней. При этом всяпроблема совершенно справедливо увязывается с идеей прав человека, свободыличности, усилением социально-правовой защищенности граждан, упрочениемзаконности, порядка и стабильности в стране.

Ценность понятия правовой системы заключается в том, что оно даетдополнительные аналитические возможности для комплексного анализа правовойсферы жизни общества. Это позволяет полнее, контрастнее выявить наиболеесущественные корреляционные, субординационные и другие связи и отношения междуцелым и его частями, а также последних между собой, точнее определить место ироль каждого звена системы в общей работе всего правового механизма,находящегося в распоряжении государства. Поэтому интегративный подход к правовойсистеме – единственный возможный.

Входящие в правовую систему компоненты неодинаковы по своему значению,юридической природе, удельному весу, самостоятельности, степени воздействия наобщественные отношения, но в то же время они подчинены некоторым общимзакономерностям, характеризуются единством.

Функционирование такой системы – сложнейший процесс. Поэтому современнаятеория права должна подняться на такой уровень обобщения, чтобы можно было быболее глубоко и всесторонне анализировать и оценивать возникшую сегодня новуюправовую реальность как целостный феномен, как систему.[6]

Романо-германская правовая семья— эта семья включает страны, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права. Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали. Определить, какими же должны быть эти нормы, — вот основная задача юридической науки; поглощенная этой задачей, доктрина в меньшей мере интересуется вопросами управления, отправлением правосудия и применением права; этим занимаются юристы-практики.[7]

Актуальность темы очевидна.

Цель данной работы – рассмотреть романо-германскую правовую систему, ееособенности.

В работе использовались труды отечественных и зарубежных политологов –проф. Н.И. Матузова, Р.Н. Дусаева, Р.Давида и др.

1. История возникновения и развитияромано-германской правовой семьи

Семья романо-германских правовых систем возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые выработали и развили начиная с XII века на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. Термин «романо-германская» был выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран.

В результате колонизации романо-германская система распространилась на обширные территории, где в настоящее время действуют правовые системы, принадлежащие к этой семье или родственные ей. Вместе с тем происходила и ее добровольная рецепция, в результате которой мы сталкиваемся с романо-германской системой в ряде стран, которые не были под господством европейцев, но куда проникали европейские идеи и где были сильны про западные тенденции.

Вне Европы относящиеся к романо-германской семье правовые системы обрели некоторые специфические черты, которые требуют их разбивки по разным подгруппам. Во многих странах сумели «освоить» европейское право. Но во всех этих странах существовала еще до рецепции собственная цивилизация, имевшая свои правила оценки поведения и свои институты. Рецепция поэтому во многих случаях была лишь частичной: определенная часть правоотношений (и особенно личный статус) регламентировалась традиционными нормами. [8]

Рассмотрим историю создания романо-германской системы подробно.

Датой, когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права, считается XIII век. До этого времени, вне всякого сомнения, существовали элементы, с помощью которых создавалась система, но тогда было еще рано говорить о системе и, может быть, даже о праве. Поэтому первым периодом можно считать период, предшествующий XIII веку, когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать их и когда не было даже какой-либо системы. Второй период начался с возрождения изучения римского права в университетах. В течение пяти веков в системе господствовала доктрина, под определяющим влиянием которой эволюционировала и правовая практика в различных государствах. Доктрина подготовила вместе со школой естественного права наступление следующего периода, в котором мы находимся и в настоящее время - периода, где преобладает законодательство.

Создание романо-германской правовой семьи связано с возрождением, которое произошло в XIII и XIII веках на западе Европы. Это возрождение проявилось во всех планах; одним из его важных аспектов был аспект юридический. Новое общество вновь осознало необходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых требует божественный замысел и которые необходимы для прогресса. Идеал христианского общества, основанного на милосердии, был отброшен, равно как и идея создания на Земле града божьего. Сама церковь стала более отчетливо различать религиозное общество верующих и светское общество, суд совести и правосудие и создала в эту эпоху каноническое частное право. В XIII веке уже перестали смешивать религию и мораль с гражданским порядком и правом; за правом вновь была признана его собственная роль и автономия, которые отныне стали характерными для западных образа мысли и цивилизации.

Идея, что общество должно управляться правом и подчиняться нормам разума, не была совершенно новой. В отношениях между частными лицами она допускалась римлянами. Но возврат к этой идее в XII веке - революционный шаг. Философы и юристы требовали, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, царившему в течение веков. Они хотели нового права, основанного на справедливости, постигнуть которую позволяет разум; они одновременно осуждали произвол и отвергали обращение в гражданских отношениях к сверхъестественному. Это движение в XII и XIII веках столь же революционно, как в XVIII веке движение за замену личной власти демократией или движение XX века, которое стремится заменить анархию капиталистического строя марксистской общественной организацией. Гражданское общество должно основываться на праве: право должно обеспечить в гражданском обществе порядок и прогресс. Эти идеи становятся господствующими в Западной Европе в XII и XIII веках и будут там безраздельно царить вплоть до наших дней.

Зарождение романо-германской правовой системы в XII и ХIII веках никоим образом не является результатом утверждения политической власти или централизации, осуществленной королевской властью. Этим романо-германская правовая система отличается от английского права, где развитие общего права было связано с усилением королевской власти и с существованием сильно централизованных королевских судов. На Европейском континенте ничего подобного не наблюдалось. Система романо-германского права, напротив, утверждается в эпоху, когда Европа не только не составляет единого целого, но сама идея такого рода кажется несбыточной. В эту эпоху становится очевидным, что усилия папства или империи не приведут к восстановлению в политическом плане единства Римской империи. Система романо-германского права никогда не основывалась ни на чем ином, кроме общности культуры. Она возникла и продолжала существовать независимо от каких-либо политических целей; это важно подчеркнуть.[9]

Дальнейшее развитие романо-германской правовой системы будет рассмотрено в ходе изучения законов, норм и обычаев.

2. Общая характеристика и отличия романо-германской правовой системы

2.1.Правовойобычай романо-германской правовой системы

В романо-германской семье, созданной под сильнымвлиянием классического римского права, существование правовом обычаяобусловлено, с одной стороны, необходимостью объективного определения того, чтоу данной нации считается справедливым, а с другой — потребностью в объяснениипонятий, используемых законодателем. То, что данная система придает закону(кодификации) исключительно важное значение, существенно ограничивает сферудействия обычая как самостоятельного источника права, помимо закона, а темболее, почти сводит на нет роль обычая, который мог бы действовать противзакона.

Основными обязанностями лагманов и в то время были:

1. хорошее знаниеправовых обычаев;

2. выступления переднаселением на ландстингах с пересказом и комментированием обычаев;

3. создание илиредактирование новых правовых обычаев, если в этом была необходимость, идоведение их до сведения населения на ландстинге для одобрения.

Следует подчеркнуть, что, трактуя и комментируяправовой обычай, лагман не имел права наряду с судьями участвовать в вынесенииприговора или решения по делу. В какой-то мере в этом отношении он напоминалдревнеримского претора.

Под влиянием все шире распространявшегосярецепированного или вульгаризированного римского права, а также утвержденныхкоролями сборников законов, во многих отношениях представлявших собойзаписанные и санкционированные государством обычаи, сфера применения устногоправового обычая все более сужалась. Особенно активно в романо-германскойсистеме этот процесс пошел с XIV в. Мало схожие в отдельных регионах(провинциях) местные обычаи стали отступать на второй план под давлениемправовых норм (статутов, ордонансов, указов, эдиктов и т. д.), исходивших отукреплявшей свои позиции королевской власти. Как указывает Рене Давид обычаи"… были приемлемы лишь в условиях замкнутой экономики; их трудно былоузнать и трудно на них ссылаться. Местные обычаи сохранялись лишь в том случае,если в силу определенной перегруппировки они получили географически болееширокую сферу применения и если была осуществлена компиляция, позволяющая легкоознакомиться с ними".[10]

К числу таких крупных компиляционных работ можноотнести «Кутюмы Бовэ» Ф. де Бомануара (во Франции), «Саксонскоезерцало» Э. фон Репхофа (в Германии) и в какой-то мере так называемые«Провинциальные законы» (в Норвегии и Швеции), записанные лагманами.С другой стороны, применение правового обычая стало активно сдерживатьсяканоническим правом и так называемым правом ученых и университетов (т.е.правовой доктриной, на которую как на источник права все более активноссылались суды при разрешении дел).

Даже при создании крупных компиляций обычного правапоследние не могли претендовать на всестороннее, всеохватывающее регулированиесуществовавших общественных отношений. И потому составители компиляций и ихредакторы самой жизнью все более подталкивались к выводу о второстепенномзначении местного обычая как источника права. Сами меняющиеся условия жизнизаставляли компиляторов отбрасывать частности местного значения, отходить отказуального характера сочинений и приближаться к универсализму правовых норм.По мере расширения государственного регулирования издавалось все большезаконов, затрагивавших публичное право (государственное, уголовное,административное, процессуальное). Однако нельзя сказать, что во всех сферахпубличного права романо-германской системы обычай уступал место законуодинаково быстро. Так, в Швеции и Финляндии в Общем уложении 1734 г., в разделе,посвященном процессуальному праву, было закреплено правило, что судьи могутприменять процессуальные обычаи, если в законе не предусмотрено соответствующейправовой регламентации. В Финляндии, где этот раздел Уложения действовал до1948 г., судьям разрешалось использовать местные обычаи (подтверждая личнымдосмотром письменные доказательства и свидетельства специалистов).

В основном сфера действия обычая ограничиваласьчастноправовыми отношениями между отдельными гражданами (т. е. сферамигражданского, семейною, земельного права). Например, в финской Карелии и ввосточной Финляндии до сих пор существует обычай, согласно которому женщинадолжна иметь определенное количество приданого при заключении брачногодоговора.[11]

2.2. Значениезаконов для романо-германской правовой системы

В странах с романо-германской правовой семьейприоритет среди источников права принадлежит закону. Законы разрабатываются ипринимаются высшими представительными органами, называющимися либо парламентом,как во Франции, либо бундестагом, как в Германии, либо риксдагом, как в Швеции,либо эдускунта, как в Финляндии, либо сеймом, как в Польше, либоГосударственной думой, как в России, и т. п. Законодательные акты вромано-германской правовой семье подчиняются строгой иерархии. Во главе еенаходится Конституция, состоящая из одного закона (как во Франции, Германии, Швеции)или ряда основных законов (как во Франции периода Третьей Республики или всовременной Финляндии). Конституции в данной семье являются писаными. В нихопределяют основы государственного и общественного строя, структура икомпетенция органов государственной и судебной власти, а также исполнительныхорганов. Разработана особая процедура принятия Конституции (обычноквалифицированным большинством голосов не от числа присутствующих на заседанияхвысшего представительного органа, а от общего количества его депутатов).Существуют специальные органы, призванные ее охранять (например,Конституционный совет во Франции, Конституционный суд в России и т. д.), иособая процедура ее изменения и отмены. Особенно это касается так называемых«жестких конституций». Все это должно предупредить необдуманность ипоспешность при принятии решения об изменении Основного закона.[12]

По своему значению в регулировании различных общественныхотношений, охватываемых целыми отраслями права, по универсальному характерурегулирования, по закреплению основополагающих принципов регулирования правовойотрасли в этих законах, по пандектному или же институционному построению средизаконодательных актов выделяются кодексы. В XIX в. они преобладали вромано-германской системе. Так же обстоит дело и в ХХ в., причем правительствамногих стран признают за ними особый авторитет (обычно это оговаривается втексте самого законодательного акта).

Значение термина «кодекс» изменялось стечением времени. Первоначально так назывались распоряжения римскихимператоров. Затем так стали называть сборники самых различных законов. Яркимпримером последних является «Кодификация императора Юстиниана» 534г., где подведен итог почти тысячелетней римской правовой истории и показаноюридическое развитие этого государства.

Одними из первых в современном понимании этого терминабыли кодификации по пяти основным отраслям французского материального ипроцессуального права. Однако среди них, например, условное право первоначальноимело в революционной Франции четыре параллельно существовавших кодификации: УК1791 г., Кодекс муниципальной и исправительной полиции от 19 июля 1791 г.,Кодекс сельской полиции от 28 сентября 1791 г. и Кодекс деликтов и наказаний заних от 25 октября 1795 г. Лишь после появления УК 1810 г. прежние акты утратилисилу.

С другой стороны, наибольшего универсализма в созданиивсеохватывающих (всеотраслевых) кодексов достигли Скандинавские страны. С дополнениямии изменениями эти кодексы действуют в Дании (с 1683 г.), Норвегии (с 1687 г.),Швеции и Финляндии (с 1734 г.). Эти всеобщие кодексы по своей структуре весьманапоминают Свод законов Российской империи 1832 г.

В Германии, Испании и многих странах Латинской Америкипроцессуальное право не охватывается кодексами, поскольку там считается, что нанего оказывает доминирующее влияние «национальный партикуляризм», ане общеправовые принципы.[13]

По мере развития правовых систем расширяетсявзаимодействие и взаимопроникновение международного и внутригосударственногоправа.

В последнее время это реализовывалось тремя основными путями:

· взаимным учетом«стыковых» принципов при разработке и принятии соответствующегозаконодательства;

· воспроизведениемво внутригосударственном законодательстве (в том числе и в кодексах)соответствующих международно-правовых норм и даже целых конвенций;

· либо прямым ихвосприятием и употреблением в правоприменительной деятельности.

Ярким примером прогрессивного влияния международногоправа и его принципов на внутригосударственные законы и кодексы вромано-германской и в англосаксонской системах является автоматическая отмена в60-70-е гг. смертной казни как вида наказания в странах, подписавших протокол 6к Всеобщей декларации прав человека.

В романо-германской правовой системе уже в эпохусредневековья обычаи стали вытесняться законами: как римским правом (либореципированным, либо вульгаризированным), так и записанным и утвержденнымправовым обычаем, который становился таким образом законом. Но лишь в периодпозднего средневековья короли начинали активно вмешиваться в процессправотворчества — вначале в области публичного права, а затем — и частного.Так, во Франции яркими примерами активного королевского вмешательства взаконодательную деятельность периода абсолютизма служат Большой Ордонанс 1670г., а также Морской и Черный кодексы. Последний регулировал работорговлю вколониях. Он может быть отнесен к частному праву. В Германии же, пошедшей попути княжеского абсолютизма, законы носили партикулярный характер; последнимобщеимперским актом, относящимся к международному и государственному праву,является Вестфальский мирный договор 1648 г.

Школа естественном права в ХVII в. концептуальнообосновала это существенное расширение прерогатив королевской власти: еслиранее сюзерен отдавал обязательные приказы, то в период абсолютизма за ним былипризнаны функции законодателя, чтобы придать больший авторитет создаваемомуобщегосударственному праву (недаром в то время возникла идея гражданства) иодновременно исправить прежние партикулярные законы, которые оказались болееживучими, чем их создатели.

И лишь только после Великой французской революции подзаконом вновь (как и во времена Римской республики) стали понимать нормативныйакт, разработанный и принятый высшим представительным органом страны ивследствие этого обладающий верховенством по отношению к иным правовым актам(например инструкциям, регламентам, распоряжениям, декретам и т. п., которыепринимаются другими государственными органами). То же самое относится и к актамприменения права и его толкования. Они должны вытекать из законов исоответствовать им (подобный принцип действует даже при аутентичномтолковании). С конца XIX — начала ХХ в. в странах с романо-германской семьей(за исключением Германии) распространилось так называемое делегированноезаконодательство. Правительство получило право издания нормативных актов(например, декретов-законов во Франции), которые охватывают правовымрегулированием вопросы, которые традиционно относятся к сфере действиязаконодательных органов. Последние на своих заседаниях утверждают огромноеколичество законов, разработанных и принятых правительством, едва успеваяознакомиться с ними. Процесс создания делегированного законодательства запоследние пять лет успел охватить и Россию, еще более углубив какэкономический, так и политический кризис в стране, поскольку привел кнарастанию противоречий между законодательной и исполнительной властью. Ведь вотличие от западных демократических государств эффективная система«сдержек и противовесов» как характерный механизм реализации теорииразделения властей в государственно-правовой жизни в нашей стране до сих пор несоздана.[14]

2.3. Различияромано-германской системы в иерархии источников законодательства

В различных системах закон, обычай,судебная практика, доктрина, справедливость имеют разное значение. Одна системаносит религиозный характер, и никакой законодатель не может изменять нормытакого права. В других странах законы — это лишь модель, нарушение которойсчитают естественным, если того требует обычай. Где-либо еще судебному решениюпридается значение, выходящее за рамки данного процесса. Использование общихпринципов и формул также может в некоторых правовых системах служить для того,чтобы поправить в ту или иную сторону формальную норму действующего права.

Дело осложняется еще и тем, чтовыводы теоретиков об источниках права или способах толкования закона не всегдадают точное представление о реальном положении. Так, правовая доктрина воФранции утверждает, что судебная практика не является источником права. Тем неменее в действительности при определенных обстоятельствах решения Кассационногосуда или Государственного совета часто играют во Франции роль отнюдь не меньшую,чем закон. Еще и сегодня в Англии закон охотно изображают как исключительныйфеномен в системе, которая является классической системой судебного права.Однако законы в Англии столь же многочисленны, и они играют там роль ничуть неменьшую, чем во Франции. Их перестали толковать буквально и ограничительно, какэто предписывалось старинными канонами. Остается верным лишь то, что английскиеюристы попрежнему плохо оперируют общими нормами, сформулированнымизаконодателем, и стремятся как можно скорее «растворить» их всудебных решениях, вынесенных в результате принятия этих норм.

Тем не менее более подробное изучение«канонических» источников права в системах общего иромано-германского права позволит нам получить важную информацию офункционировании правовых институтов в различных странах.

В романо-германском праве новые нормыпринимаются на основе дедукции из уже существующих законов (конституций,кодексов, простых законов, регламентов и декретов). Здесь на первый планвыдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающиетребованиям справедливости и морали. Определить, какими же должны быть этинормы, — вот основная задача юридической науки. Поглощенная этой задачей,доктрина в меньшей степени интересуется вопросами управления, отправленияправосудия и применением прав (этим занимаются юристы-практики).

В силу исторических причин правовыступает здесь прежде всего как средство регулирования отношений междугражданами. Другие же отрасли права были разработаны гораздо позднее и менеесовершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основойромано-германской юридической науки.

Ярким примером, иллюстрирующимгосподствующую роль закона в континентальной Европе, явились знаменитые lescinq codes (пять кодексов): Code Civil (его часто называют Code Napoleon) 1804г., Code de Procedure Civil 1806 г., Сode de Commerce 1807 г., Coded'instruction Criminelle 1808 г. и Code Penal 1810 г. Законодатели эпохиФранцузской революции, занимаясь общей кодификацией законов, собрали и обобщилиогромный фактический материал, в силу чего les cinq codes (прежде всегоГражданский кодекс) получили широкое распространение. Кроме того, сильныепозиции Гражданского кодекса во многих странах были обусловлены также тем, чтоон явился удачным компромиссом между различными правовыми источникамиромано-германского права. Les cinq codes — это первые большие своды законовиндивидуалистическо-демократического характера, кодифицировавшие результатывсех социальных процессов буржуазно-демократической революции. Другим не менееважным их преимуществом было то, что они явились удачным компромиссом междуабстрактностью и точностью права, с одной стороны, и конкретикой и наглядностьюправовых норм — с другой. Les cinq codes даже сегодня служат основой не толькофранцузской правовой системы, но и правовых систем стран, принявших некогданаполеоновские кодексы.

Итак, закон в широком смысле слова — это, по видимому, в наши дни первостепенный, почти единственный источник правав странах романо-германской правовой семьи. Все эти страны — страны«писаного права» (pays de droit ecrit). Юристы здесь обращаютсяпрежде всего к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентомили правительственными и административными органами. Задачу юристов видятглавным образом в том, чтобы при помощи различных способов толкования найтирешение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя.Юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно(Jurisconsulta sine lege loquens erubescit). Другие источники права в светеэтого анализа занимают подчиненное и меньшее место по сравнению спредпочитаемым классическим источником права — законом.

В силу всего сказанного о значимостизакона в романо-германской правовой системе становится очевидным, что судье впринятии решения отводится второстепенная роль. Действия судьи здесь лучшевсего определены термином «подчинение закону, т. е. его задача сводится кпоиску и применению той правовой нормы, которая наилучшим образом описываетспорную ситуацию.[15]

3. Принципы функционирование романо-германской правовой системы и еевлияние на экономику

Основные характеристикиромано-германской и общей правовых систем непосредственно влияют и на принципыхозяйствования, провозглашенные в качестве базовых в каждой из них. И хотя втеории обе системы провозглашают, что разрешено все, что не запрещено, напрактике этого принципа придерживается только система общего права.Романо-германские же законодатели, напротив, склонны запрещать то, что неразрешено.

Каково же влияние различий втрактовках базовых принципов правовых систем на различия в развитии экономикистран с разными правовыми системами?

Разрешая то, что не запрещено,традиция общего права допускает свободную конкуренцию в отношении какпроизводимых в стране товаров и услуг, так и самого процесса производства. Этоприводит к тому, что потребителям предоставляется огромный выбор именнотехнологических новинок, а не морально устаревших, отживших вещей. Страны,придерживающиеся иного правового принципа, напротив, накладывают ограничения наинновационные возможности производителей, а следовательно, и на потребностиграждан.

В результате подобных действий навнутренних рынках складывается следующая ситуация. Страны с системой общегоправа, „производя отбор“ наиболее эффективных новейших технологий,дают мощный толчок для развития своей экономики. Романские же странывоспринимают это как установку к действию, разрешая местным производителямиспользовать только те методы, которые уже смогли доказать своюжизнеспособность, будучи примененными в странах общего права.

Такая расстановка сил влияет непосредственнона темпы экономического развития стран и устанавливает образцы поведения длястран, принявших тот или иной правовой принцип, а вместе с ним исоответствующую правовую систему. Сталкиваясь с краткосрочными колебаниямиэкономической конъюнктуры, страны с системой общего права склонныпридерживаться умеренного экономического роста. Стремительные темпыинновационного развития здесь компенсируются абсолютно такими же по величинетемпами разрушения важных социально-экономических и правовых институтов.Появившись в связи со специфической или типичной для какого-то времениситуацией, зачастую они быстро устаревают. Тогда становится естественным либополностью их отменить, либо создать новые, которые включали бы старый комплексоснов, либо относились к той же области экономики и права.

С другой стороны, экономика стран сромано-германской правовой системой, развивающаяся обычно средними темпами,получает значительный толчок для своего дальнейшего развития, будучи»подпитана" новыми возможностями местных производителей. Однако напрактике чаще всего происходит и обратный процесс — стагнация экономики в силутого, что законодательство романских стран не всегда разрешает применять те илииные технологии, делая товары и услуги, произведенные в этих странах, неконкурентоспособнымина мировом рынке.

Таким образом, типы экономическогоразвития стран англосаксонского и романо-германского права различаются в силутого, что законодательства этих стран непосредственно влияют на величинувременного лага, необходимого для адаптации экономики к нововведениям впроизводстве товаров и услуг. [16]

Заключение

Романо-германская система права существует во Франции,Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии,Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Всевосточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этойсистеме. Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей)континентального права: она охватывает все страны европейского континента заисключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательнораспространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (ЛатинскуюАмерику). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить дажепо отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в1803 году к США), а также к канадской провинции Квебек, заселеннойпреимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумыпо вопросу о независимости от Канады).

Что касается большинства стран Черной Африки (бывшихколоний Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии и Франции), то и ихкоснулось влияние этой правовой семьи. Любопытно отметить, что даже входящие вБританское Содружество наций остров Маврикий и Сейшельские острова до сих порнаходятся под доминирующим воздействием данной системы. Влияниеромано-германской правовой семьи заметно и в азиатских государствах, например вТурции, бывших советских азиатских республиках, в Ираке, Иордании, Сирии,Индонезии. Хотя в них действует также и мусульманское право.[17]

Романо-германская правовая система — величественное здание, воздвигнутое европейской наукой- стремится показать юристам цели их деятельности, словарь и методы, ориентировать их в поисках справедливых решений. Эти характерные черты романо-германской правовой системы особенно интересно отметить в наше время, когда вновь стали говорить о Европе и о европейском праве. Романо-германская правовая система объединила народы Европы, уважая при этом и существующие между ними различия, без которых Европа не была бы тем, чем она является, и той, какой мы хотим ее видеть.[18] Список литературы

1. Давид Р., Жоффре-Спинози К.Основные правовые системы современности.: Пер. с фр. В. А. Туманова. М.:Междунар. отношения, 1997.

2. Давид Р. Основные правовые системысовременности / Пер с фр. М., 1988

3. Дусаев Р.Н.Основные правовыесистемы современности.Учебное пособие по теории государства и права.-М.: Юристъ,2000

4. Лярская Н.С. Правовые системы иэкономика: сравнение англосаксонского и романо-германского права//Экономическаятеория преступлений и наказаний. №6.2000

5. Основы государства и права:Уч.пособие.Ростов-на-Дону, Феникс,1995,

6. Правовая система социализма/ Подред.А.М. Васильева.Т1.М.1986; Т2.М.,1987

7. Проблемы теории права игосударства / Под ред. М.Н. Марченко. — М.: Юрайт-М,1999.

8. Решетникова Ф.М.Правовые системыстран мира. М.,1993

9. Саидов А.Х. Введение в основныеправовые система современности. Ташкент, 1988

10. Синюков В.Н. Российская правоваясистема. Саратов,1994

11. Теория государства и права. Курслекций/ Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько – М: Юристъ, 1997.

12. Теория государства и права. Курслекций под редакцией Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.2000.

13. Хропанюк В.Н. Теория государства иправа – М.: «Дабахов, Ткачев, Димов», 1995.

14. Buergental T.International Human Right. St. Paul. Minn,1988.

15. Hansen P. Bidrag tillFinlands historia.Del. I. Helsingfors,1883.

16. Hemmer R. Suomenoikeuden historia.I.N.Porvoo,1956.

17. Norges Lover 1685-1985.Oslo,1986;Suomen Lakikirja 1734-1991. Helsinki, 1992.

18. Schaht J. IslamicReligions Law // The legacy of Islam. Oxford,1979.

19. Uniform CommercialCode.12th Ed. Official Text 1990 with comments: West Publishing Co, 1991.

www.ronl.ru

Реферат - Романо-германская правовая семья История возникновения

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РОСТОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ

УНИВЕРСИТЕТ

Юридический факультет

КАФЕДРА ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Курсовая работа

по курсу «Теория государства и права»

Тема: РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ

Выполнил: студент 1 курса

группы № 613-ЗС

Чувараева С.Д.

Научный руководитель:

______________________

РОСТОВ-НА-ДОНУ

2004

Содержание

Введение

1. История возникновения и развития романо-германской правовой семьи

2. Общая характеристика и отличия романо-германской правовой системы

2.1.Правовой обычай романо-германской правовой системы

2.2. Значение законов для романо-германской правовой системы

2.3. Различия романо-германской системы в иерархии источников законодательства

3. Принципы функционирования романо-германской правовой системы и ее влияние на экономику

Заключение

Список литературы

Введение

Наиболее крупной работой, посвященной современным правовым системам, является книга известного французского юриста Рене Давида, выдержавшая у нас два издания.2В советское время был выпущен двухтомник, в котором давалась подробная характеристика существовавшей тогда социалистической правовой системы.3Появилась работа Ф.М. Решетникова «Правовые системы стран мира».4

Историко — культурные и генетические аспекты российской правовой системы обстоятельно исследованы В.Н. Синюковым.5

Как видно, ученые-правоведы все более активно начинают разрабатывать одно из магистральных направлений юридической науки наших дней. При этом вся проблема совершенно справедливо увязывается с идеей прав человека, свободы личности, усилением социально-правовой защищенности граждан, упрочением законности, порядка и стабильности в стране.

Ценность понятия правовой системы заключается в том, что оно дает дополнительные аналитические возможности для комплексного анализа правовой сферы жизни общества. Это позволяет полнее, контрастнее выявить наиболее существенные корреляционные, субординационные и другие связи и отношения между целым и его частями, а также последних между собой, точнее определить место и роль каждого звена системы в общей работе всего правового механизма, находящегося в распоряжении государства. Поэтому интегративный подход к правовой системе – единственный возможный.

Входящие в правовую систему компоненты неодинаковы по своему значению, юридической природе, удельному весу, самостоятельности, степени воздействия на общественные отношения, но в то же время они подчинены некоторым общим закономерностям, характеризуются единством.

Функционирование такой системы – сложнейший процесс. Поэтому современная теория права должна подняться на такой уровень обобщения, чтобы можно было бы более глубоко и всесторонне анализировать и оценивать возникшую сегодня новую правовую реальность как целостный феномен, как систему.6

Актуальность темы очевидна.

Цель данной работы – рассмотреть романо-германскую правовую систему, ее особенности.

В работе использовались труды отечественных и зарубежных политологов – проф. Н.И. Матузова, Р.Н. Дусаева, Р.Давида и др.

1. История возникновения и развития романо-германской правовой семьи

Рассмотрим историю создания романо-германской системы подробно.

Датой, когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права, считается XIII век. До этого времени, вне всякого сомнения, существовали элементы, с помощью которых создавалась система, но тогда было еще рано говорить о системе и, может быть, даже о праве. Поэтому первым периодом можно считать период, предшествующий XIII веку, когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать их и когда не было даже какой-либо системы. Второй период начался с возрождения изучения римского права в университетах. В течение пяти веков в системе господствовала доктрина, под определяющим влиянием которой эволюционировала и правовая практика в различных государствах. Доктрина подготовила вместе со школой естественного права наступление следующего периода, в котором мы находимся и в настоящее время — периода, где преобладает законодательство.

--PAGE_BREAK--

Идея, что общество должно управляться правом и подчиняться нормам разума, не была совершенно новой. В отношениях между частными лицами она допускалась римлянами. Но возврат к этой идее в XII веке — революционный шаг. Философы и юристы требовали, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, царившему в течение веков. Они хотели нового права, основанного на справедливости, постигнуть которую позволяет разум; они одновременно осуждали произвол и отвергали обращение в гражданских отношениях к сверхъестественному. Это движение в XII и XIII веках столь же революционно, как в XVIII веке движение за замену личной власти демократией или движение XX века, которое стремится заменить анархию капиталистического строя марксистской общественной организацией. Гражданское общество должно основываться на праве: право должно обеспечить в гражданском обществе порядок и прогресс. Эти идеи становятся господствующими в Западной Европе в XII и XIII веках и будут там безраздельно царить вплоть до наших дней.

2. Общая характеристика и отличия романо-германской правовой системы

2.1.Правовой обычай романо-германской правовой системы

В романо-германской семье, созданной под сильным влиянием классического римского права, существование правовом обычая обусловлено, с одной стороны, необходимостью объективного определения того, что у данной нации считается справедливым, а с другой — потребностью в объяснении понятий, используемых законодателем. То, что данная система придает закону (кодификации) исключительно важное значение, существенно ограничивает сферу действия обычая как самостоятельного источника права, помимо закона, а тем более, почти сводит на нет роль обычая, который мог бы действовать против закона.

Основными обязанностями лагманов и в то время были:

хорошее знание правовых обычаев;

выступления перед населением на ландстингах с пересказом и комментированием обычаев;

создание или редактирование новых правовых обычаев, если в этом была необходимость, и доведение их до сведения населения на ландстинге для одобрения.

Следует подчеркнуть, что, трактуя и комментируя правовой обычай, лагман не имел права наряду с судьями участвовать в вынесении приговора или решения по делу. В какой-то мере в этом отношении он напоминал древнеримского претора.

Под влиянием все шире распространявшегося рецепированного или вульгаризированного римского права, а также утвержденных королями сборников законов, во многих отношениях представлявших собой записанные и санкционированные государством обычаи, сфера применения устного правового обычая все более сужалась. Особенно активно в романо-германской системе этот процесс пошел с XIV в. Мало схожие в отдельных регионах (провинциях) местные обычаи стали отступать на второй план под давлением правовых норм (статутов, ордонансов, указов, эдиктов и т. д.), исходивших от укреплявшей свои позиции королевской власти. Как указывает Рене Давид обычаи "… были приемлемы лишь в условиях замкнутой экономики; их трудно было узнать и трудно на них ссылаться. Местные обычаи сохранялись лишь в том случае, если в силу определенной перегруппировки они получили географически более широкую сферу применения и если была осуществлена компиляция, позволяющая легко ознакомиться с ними".10

К числу таких крупных компиляционных работ можно отнести «Кутюмы Бовэ» Ф. де Бомануара (во Франции), «Саксонское зерцало» Э. фон Репхофа (в Германии) и в какой-то мере так называемые «Провинциальные законы» (в Норвегии и Швеции), записанные лагманами. С другой стороны, применение правового обычая стало активно сдерживаться каноническим правом и так называемым правом ученых и университетов (т.е. правовой доктриной, на которую как на источник права все более активно ссылались суды при разрешении дел).

Даже при создании крупных компиляций обычного права последние не могли претендовать на всестороннее, всеохватывающее регулирование существовавших общественных отношений. И потому составители компиляций и их редакторы самой жизнью все более подталкивались к выводу о второстепенном значении местного обычая как источника права. Сами меняющиеся условия жизни заставляли компиляторов отбрасывать частности местного значения, отходить от казуального характера сочинений и приближаться к универсализму правовых норм. По мере расширения государственного регулирования издавалось все больше законов, затрагивавших публичное право (государственное, уголовное, административное, процессуальное). Однако нельзя сказать, что во всех сферах публичного права романо-германской системы обычай уступал место закону одинаково быстро. Так, в Швеции и Финляндии в Общем уложении 1734 г., в разделе, посвященном процессуальному праву, было закреплено правило, что судьи могут применять процессуальные обычаи, если в законе не предусмотрено соответствующей правовой регламентации. В Финляндии, где этот раздел Уложения действовал до 1948 г., судьям разрешалось использовать местные обычаи (подтверждая личным досмотром письменные доказательства и свидетельства специалистов).

В основном сфера действия обычая ограничивалась частноправовыми отношениями между отдельными гражданами (т. е. сферами гражданского, семейною, земельного права). Например, в финской Карелии и в восточной Финляндии до сих пор существует обычай, согласно которому женщина должна иметь определенное количество приданого при заключении брачного договора.11

2.2. Значение законов для романо-германской правовой системы

В странах с романо-германской правовой семьей приоритет среди источников права принадлежит закону. Законы разрабатываются и принимаются высшими представительными органами, называющимися либо парламентом, как во Франции, либо бундестагом, как в Германии, либо риксдагом, как в Швеции, либо эдускунта, как в Финляндии, либо сеймом, как в Польше, либо Государственной думой, как в России, и т. п. Законодательные акты в романо-германской правовой семье подчиняются строгой иерархии. Во главе ее находится Конституция, состоящая из одного закона (как во Франции, Германии, Швеции) или ряда основных законов (как во Франции периода Третьей Республики или в современной Финляндии). Конституции в данной семье являются писаными. В них определяют основы государственного и общественного строя, структура и компетенция органов государственной и судебной власти, а также исполнительных органов. Разработана особая процедура принятия Конституции (обычно квалифицированным большинством голосов не от числа присутствующих на заседаниях высшего представительного органа, а от общего количества его депутатов). Существуют специальные органы, призванные ее охранять (например, Конституционный совет во Франции, Конституционный суд в России и т. д.), и особая процедура ее изменения и отмены. Особенно это касается так называемых «жестких конституций». Все это должно предупредить необдуманность и поспешность при принятии решения об изменении Основного закона.12

По своему значению в регулировании различных общественных отношений, охватываемых целыми отраслями права, по универсальному характеру регулирования, по закреплению основополагающих принципов регулирования правовой отрасли в этих законах, по пандектному или же институционному построению среди законодательных актов выделяются кодексы. В XIX в. они преобладали в романо-германской системе. Так же обстоит дело и в ХХ в., причем правительства многих стран признают за ними особый авторитет (обычно это оговаривается в тексте самого законодательного акта).

Значение термина «кодекс» изменялось с течением времени. Первоначально так назывались распоряжения римских императоров. Затем так стали называть сборники самых различных законов. Ярким примером последних является «Кодификация императора Юстиниана» 534 г., где подведен итог почти тысячелетней римской правовой истории и показано юридическое развитие этого государства.

Одними из первых в современном понимании этого термина были кодификации по пяти основным отраслям французского материального и процессуального права. Однако среди них, например, условное право первоначально имело в революционной Франции четыре параллельно существовавших кодификации: УК 1791 г., Кодекс муниципальной и исправительной полиции от 19 июля 1791 г., Кодекс сельской полиции от 28 сентября 1791 г. и Кодекс деликтов и наказаний за них от 25 октября 1795 г. Лишь после появления УК 1810 г. прежние акты утратили силу.

С другой стороны, наибольшего универсализма в создании всеохватывающих (всеотраслевых) кодексов достигли Скандинавские страны. С дополнениями и изменениями эти кодексы действуют в Дании (с 1683 г.), Норвегии (с 1687 г.), Швеции и Финляндии (с 1734 г.). Эти всеобщие кодексы по своей структуре весьма напоминают Свод законов Российской империи 1832 г.

В Германии, Испании и многих странах Латинской Америки процессуальное право не охватывается кодексами, поскольку там считается, что на него оказывает доминирующее влияние «национальный партикуляризм», а не общеправовые принципы.13

продолжение --PAGE_BREAK--

По мере развития правовых систем расширяется взаимодействие и взаимопроникновение международного и внутригосударственного права.

В последнее время это реализовывалось тремя основными путями:

взаимным учетом «стыковых» принципов при разработке и принятии соответствующего законодательства;

воспроизведением во внутригосударственном законодательстве (в том числе и в кодексах) соответствующих международно-правовых норм и даже целых конвенций;

либо прямым их восприятием и употреблением в правоприменительной деятельности.

Ярким примером прогрессивного влияния международного права и его принципов на внутригосударственные законы и кодексы в романо-германской и в англосаксонской системах является автоматическая отмена в 60-70-е гг. смертной казни как вида наказания в странах, подписавших протокол 6 к Всеобщей декларации прав человека.

В романо-германской правовой системе уже в эпоху средневековья обычаи стали вытесняться законами: как римским правом (либо реципированным, либо вульгаризированным), так и записанным и утвержденным правовым обычаем, который становился таким образом законом. Но лишь в период позднего средневековья короли начинали активно вмешиваться в процесс правотворчества — вначале в области публичного права, а затем — и частного. Так, во Франции яркими примерами активного королевского вмешательства в законодательную деятельность периода абсолютизма служат Большой Ордонанс 1670 г., а также Морской и Черный кодексы. Последний регулировал работорговлю в колониях. Он может быть отнесен к частному праву. В Германии же, пошедшей по пути княжеского абсолютизма, законы носили партикулярный характер; последним общеимперским актом, относящимся к международному и государственному праву, является Вестфальский мирный договор 1648 г.

Школа естественном права в ХVII в. концептуально обосновала это существенное расширение прерогатив королевской власти: если ранее сюзерен отдавал обязательные приказы, то в период абсолютизма за ним были признаны функции законодателя, чтобы придать больший авторитет создаваемому общегосударственному праву (недаром в то время возникла идея гражданства) и одновременно исправить прежние партикулярные законы, которые оказались более живучими, чем их создатели.

И лишь только после Великой французской революции под законом вновь (как и во времена Римской республики) стали понимать нормативный акт, разработанный и принятый высшим представительным органом страны и вследствие этого обладающий верховенством по отношению к иным правовым актам (например инструкциям, регламентам, распоряжениям, декретам и т. п., которые принимаются другими государственными органами). То же самое относится и к актам применения права и его толкования. Они должны вытекать из законов и соответствовать им (подобный принцип действует даже при аутентичном толковании). С конца XIX — начала ХХ в. в странах с романо-германской семьей (за исключением Германии) распространилось так называемое делегированное законодательство. Правительство получило право издания нормативных актов (например, декретов-законов во Франции), которые охватывают правовым регулированием вопросы, которые традиционно относятся к сфере действия законодательных органов. Последние на своих заседаниях утверждают огромное количество законов, разработанных и принятых правительством, едва успевая ознакомиться с ними. Процесс создания делегированного законодательства за последние пять лет успел охватить и Россию, еще более углубив как экономический, так и политический кризис в стране, поскольку привел к нарастанию противоречий между законодательной и исполнительной властью. Ведь в отличие от западных демократических государств эффективная система «сдержек и противовесов» как характерный механизм реализации теории разделения властей в государственно-правовой жизни в нашей стране до сих пор не создана.14

2.3. Различия романо-германской системы в иерархии источников законодательства

В различных системах закон, обычай, судебная практика, доктрина, справедливость имеют разное значение. Одна система носит религиозный характер, и никакой законодатель не может изменять нормы такого права. В других странах законы — это лишь модель, нарушение которой считают естественным, если того требует обычай. Где-либо еще судебному решению придается значение, выходящее за рамки данного процесса. Использование общих принципов и формул также может в некоторых правовых системах служить для того, чтобы поправить в ту или иную сторону формальную норму действующего права.

Дело осложняется еще и тем, что выводы теоретиков об источниках права или способах толкования закона не всегда дают точное представление о реальном положении. Так, правовая доктрина во Франции утверждает, что судебная практика не является источником права. Тем не менее в действительности при определенных обстоятельствах решения Кассационного суда или Государственного совета часто играют во Франции роль отнюдь не меньшую, чем закон. Еще и сегодня в Англии закон охотно изображают как исключительный феномен в системе, которая является классической системой судебного права. Однако законы в Англии столь же многочисленны, и они играют там роль ничуть не меньшую, чем во Франции. Их перестали толковать буквально и ограничительно, как это предписывалось старинными канонами. Остается верным лишь то, что английские юристы попрежнему плохо оперируют общими нормами, сформулированными законодателем, и стремятся как можно скорее «растворить» их в судебных решениях, вынесенных в результате принятия этих норм.

Тем не менее более подробное изучение «канонических» источников права в системах общего и романо-германского права позволит нам получить важную информацию о функционировании правовых институтов в различных странах.

В романо-германском праве новые нормы принимаются на основе дедукции из уже существующих законов (конституций, кодексов, простых законов, регламентов и декретов). Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали. Определить, какими же должны быть эти нормы, — вот основная задача юридической науки. Поглощенная этой задачей, доктрина в меньшей степени интересуется вопросами управления, отправления правосудия и применением прав (этим занимаются юристы-практики).

В силу исторических причин право выступает здесь прежде всего как средство регулирования отношений между гражданами. Другие же отрасли права были разработаны гораздо позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой романо-германской юридической науки.

Ярким примером, иллюстрирующим господствующую роль закона в континентальной Европе, явились знаменитые les cinq codes (пять кодексов): Code Civil (его часто называют Code Napoleon) 1804 г., Code de Procedure Civil 1806 г., Сode de Commerce 1807 г., Code d'instruction Criminelle 1808 г. и Code Penal 1810 г. Законодатели эпохи Французской революции, занимаясь общей кодификацией законов, собрали и обобщили огромный фактический материал, в силу чего les cinq codes (прежде всего Гражданский кодекс) получили широкое распространение. Кроме того, сильные позиции Гражданского кодекса во многих странах были обусловлены также тем, что он явился удачным компромиссом между различными правовыми источниками романо-германского права. Les cinq codes — это первые большие своды законов индивидуалистическо-демократического характера, кодифицировавшие результаты всех социальных процессов буржуазно-демократической революции. Другим не менее важным их преимуществом было то, что они явились удачным компромиссом между абстрактностью и точностью права, с одной стороны, и конкретикой и наглядностью правовых норм — с другой. Les cinq codes даже сегодня служат основой не только французской правовой системы, но и правовых систем стран, принявших некогда наполеоновские кодексы.

Итак, закон в широком смысле слова — это, по видимому, в наши дни первостепенный, почти единственный источник права в странах романо-германской правовой семьи. Все эти страны — страны «писаного права» (pays de droit ecrit). Юристы здесь обращаются прежде всего к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентом или правительственными и административными органами. Задачу юристов видят главным образом в том, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя. Юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно (Jurisconsulta sine lege loquens erubescit). Другие источники права в свете этого анализа занимают подчиненное и меньшее место по сравнению с предпочитаемым классическим источником права — законом.

В силу всего сказанного о значимости закона в романо-германской правовой системе становится очевидным, что судье в принятии решения отводится второстепенная роль. Действия судьи здесь лучше всего определены термином «подчинение закону, т. е. его задача сводится к поиску и применению той правовой нормы, которая наилучшим образом описывает спорную ситуацию.15

3. Принципы функционирование романо-германской правовой системы и ее влияние на экономику

Основные характеристики романо-германской и общей правовых систем непосредственно влияют и на принципы хозяйствования, провозглашенные в качестве базовых в каждой из них. И хотя в теории обе системы провозглашают, что разрешено все, что не запрещено, на практике этого принципа придерживается только система общего права. Романо-германские же законодатели, напротив, склонны запрещать то, что не разрешено.

Каково же влияние различий в трактовках базовых принципов правовых систем на различия в развитии экономики стран с разными правовыми системами?

Разрешая то, что не запрещено, традиция общего права допускает свободную конкуренцию в отношении как производимых в стране товаров и услуг, так и самого процесса производства. Это приводит к тому, что потребителям предоставляется огромный выбор именно технологических новинок, а не морально устаревших, отживших вещей. Страны, придерживающиеся иного правового принципа, напротив, накладывают ограничения на инновационные возможности производителей, а следовательно, и на потребности граждан.

В результате подобных действий на внутренних рынках складывается следующая ситуация. Страны с системой общего права, „производя отбор“ наиболее эффективных новейших технологий, дают мощный толчок для развития своей экономики. Романские же страны воспринимают это как установку к действию, разрешая местным производителям использовать только те методы, которые уже смогли доказать свою жизнеспособность, будучи примененными в странах общего права.

Такая расстановка сил влияет непосредственно на темпы экономического развития стран и устанавливает образцы поведения для стран, принявших тот или иной правовой принцип, а вместе с ним и соответствующую правовую систему. Сталкиваясь с краткосрочными колебаниями экономической конъюнктуры, страны с системой общего права склонны придерживаться умеренного экономического роста. Стремительные темпы инновационного развития здесь компенсируются абсолютно такими же по величине темпами разрушения важных социально-экономических и правовых институтов. Появившись в связи со специфической или типичной для какого-то времени ситуацией, зачастую они быстро устаревают. Тогда становится естественным либо полностью их отменить, либо создать новые, которые включали бы старый комплекс основ, либо относились к той же области экономики и права.

С другой стороны, экономика стран с романо-германской правовой системой, развивающаяся обычно средними темпами, получает значительный толчок для своего дальнейшего развития, будучи „подпитана“ новыми возможностями местных производителей. Однако на практике чаще всего происходит и обратный процесс — стагнация экономики в силу того, что законодательство романских стран не всегда разрешает применять те или иные технологии, делая товары и услуги, произведенные в этих странах, неконкурентоспособными на мировом рынке.

продолжение --PAGE_BREAK--

Таким образом, типы экономического развития стран англосаксонского и романо-германского права различаются в силу того, что законодательства этих стран непосредственно влияют на величину временного лага, необходимого для адаптации экономики к нововведениям в производстве товаров и услуг. 16

Заключение

Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе. Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает все страны европейского континента за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить даже по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 году к США), а также к канадской провинции Квебек, заселенной преимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумы по вопросу о независимости от Канады).

Что касается большинства стран Черной Африки (бывших колоний Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии и Франции), то и их коснулось влияние этой правовой семьи. Любопытно отметить, что даже входящие в Британское Содружество наций остров Маврикий и Сейшельские острова до сих пор находятся под доминирующим воздействием данной системы. Влияние романо-германской правовой семьи заметно и в азиатских государствах, например в Турции, бывших советских азиатских республиках, в Ираке, Иордании, Сирии, Индонезии. Хотя в них действует также и мусульманское право.17

Список литературы

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности.: Пер. с фр. В. А. Туманова. М.: Междунар. отношения, 1997.

Давид Р. Основные правовые системы современности / Пер с фр. М., 1988

Дусаев Р.Н.Основные правовые системы современности.Учебное пособие по теории государства и права.- М.: Юристъ,2000

Лярская Н.С. Правовые системы и экономика: сравнение англосаксонского и романо-германского права//Экономическая теория преступлений и наказаний. №6.2000

Основы государства и права: Уч.пособие.Ростов-на-Дону, Феникс,1995,

Правовая система социализма/ Под ред.А.М. Васильева.Т1.М.1986; Т2.М.,1987

Проблемы теории права и государства / Под ред. М.Н. Марченко. — М.: Юрайт-М,1999.

Решетникова Ф.М.Правовые системы стран мира. М.,1993

Саидов А.Х. Введение в основные правовые система современности. Ташкент, 1988

Синюков В.Н. Российская правовая система. Саратов,1994

Теория государства и права. Курс лекций/ Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько – М: Юристъ, 1997.

Теория государства и права. Курс лекций под редакцией Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.2000.

Хропанюк В.Н. Теория государства и права – М.: «Дабахов, Ткачев, Димов», 1995.

Buergental T. International Human Right. St. Paul. Minn,1988.

Hansen P. Bidrag till Finlands historia.Del. I. Helsingfors,1883.

Hemmer R. Suomen oikeuden historia.I.N.Porvoo,1956.

Norges Lover 1685-1985. Oslo,1986;Suomen Lakikirja 1734-1991. Helsinki, 1992.

Schaht J. Islamic Religions Law // The legacy of Islam. Oxford,1979.

Uniform Commercial Code.12th Ed. Official Text 1990 with comments: West Publishing Co, 1991.

www.ronl.ru

Реферат - Романо-германския правовая семья

Содержание

Введение

1 Понятия и элементы правовой системы. Система права и правовая система. Виды правовых систем

2 Источники права. Значение юридической практики.

3 Исторические аспекты формирования романо-германской правовой семьи. Система права в романо-германской правовой семье

Заключение

Список литературы

Введение

Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы многих государств современного мирового общества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовых системах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этой правовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающая роль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где было поставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие и национального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются 12-13 века. Болонский университет в Италии был alma mater общего права университетов – романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской науки право изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римской правовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитета римского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего, борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государстве Европы формирование национальной правовой системы базировалось на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и ясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему. Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в его взаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённость нормы права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находит отражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьи имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётся верховенство закона среди других источников права. В государствах этой правовой семьи основным законом является конституция, осуществляется систематизация законодательства, действуют кодексы. Формами государственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административные циркуляры и другие.

Цель работы – рассмотреть правовую систему и Романо-германскую в частности.

Задачи работы – изучить сущность правовой системы; охарактеризовать романо-германскую правовую семью права.

1. Понятия и элементы правовой системы. Система права и правовая система. Виды правовых систем

Правовая система — это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих, уровень правового развития той или иной страны.

Правовая система — это вся «правовая действительность» данного государства. В этом широком понятии выделяются активные элементы, тесно связанные между собой. Это:

— собственно право как система обязательных норм, выраженных в законе, иных, признаваемых государством источниках

— правовая идеология — активная сторона правосознания

— судебная (юридическая) практика.

Понятие «правовая система» имеет существенное значение для характеристики права той или иной конкретной страны. Обычно в этом случае говорится о «национальной правовой системе», например, Великобритании, Германии, и т.д.

Различия между правом разных стран значительно уменьшаются, если исходить не из содержания конкретных норм, а из их более постоянных элементов, использованных для создания, толкования, оценки норм. Сами нормы могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие некоторых типов, которых не так уж много. Поэтому возникла группировка правовых систем «семьи»1.

Категория «правовая семья» служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, позволяющие говорить об относительном единстве этих систем. Это сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития.

Заслуживает подход западных компаративистов, отрицающих типологию правовых систем единственно по признаку их классовой сущности. При классификации они используют различные факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных и заканчивая юридической техникой и стилем права. Отсюда множество классификаций.

Одна из самых популярных — классификация правовых семей, данная Рене Давидом. Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающую религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающие в качестве основной составляющей источники права.

Р. Давид выдвинул идею трихотомии — выделения трех основных семей: романо-германской, англо-саксонской, и социалистической.

К ним примыкает остальной юридический мир, который получил название «религиозные и традиционные системы».

Другая классификация была предложена К. Цвайгертом и Г. Котцем в книге «Введение в правовые сравнения в частном праве», вышедшей в 1971 году. В основу этой классификации положен критерий «правового стиля».

«Стиль права» по мнению авторов, складывается из пяти факторов: происхождение и эволюция правовых систем, своеобразие юридического мышления, специфические правовые институты, природа источников права и способы их толкования, идеологические факторы.

На основе этого различаются следующие «правовые круги»: романский, германский, скандинавский, англо — американский, социалистический, право ислама, индуистское право. По существу, получен тот же результат, что и у Р. Давида.

При этом, во всех случаях, не учитывается марксистско-ленинская типология права, в основе которой лежит критерий общественно-экономической формации (рабовладельческое право, феодальное право, буржуазное право, социалистическое право).

А. Х. Саидов полает, что только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем, дает возможность составить целостное представление о правовой карте мира. Он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: Романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовую семью «общего права», и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей социалистического права. В пределах социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы соцстран Европы, правовые системы соцстран Азии, и правовая система республики Куба.

Таким образом, существует несколько точек на классификацию правовых систем настоящего и недалекого прошлого.

Под системой права понимается определенная внутренняя структура (строение, организация), которая складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений.

Структурными частями системы права являются:

1) норма права; 2) субинститут права; 3) институт права: 4) подотрасль права; 5) отрасль права. Между всеми этими структурными частями системы права имеются сложные предметно функциональные связи, обеспечивающие единство данной сие темы и позволяющие отграничивать право от других социальных явлений.

Первичным элементом системы права является норма права, т.е. установленное государством общеобязательное правило поведения. Наряду с правовыми нормами в обществе действуют и другие социальные регуляторы (нормы) — мораль, религия. Поэтому одна из задач законодателя — четко выявить пределы и сферу правового регулирования, предоставив регламентацию остальных общественных отношений иным социальным нормам.2

Нормы права, взаимосвязанные по предметно-функциональному признаку и регулирующие конкретные видовые общественные отношения, образуют правовой институт.

Крупные правовые институты, охватывающие значительный по объему круг правовых норм, могут подразделяться на субинституты. Так, в семейном праве правовой институт алиментных обязательств подразделяется на субинституты: алиментные обязательства родителей и детей, алиментные обязательства супругов и бывших супругов, алиментные обязательства других членов семей.

Совокупность норм, объединенных в правовые институты регулирующих определенную сферу рядовых общественных отношений, образует отрасль права. Поскольку различные сферы общественных отношений далеко не одинаковы по своей масштабности, кругу участников и иным признакам, неравнозначны по объему и роли в процессе воздействия на общественные отношения также и отрасли права, в рамках наиболее крупных отраслей выделяют подотрасли.

2. Источники права. Значение юридической практики.

В научной и учебной литературе источниками права традиционно считают нормативные правовые акты, санкционированные обычаи и судебные (или административные) прецеденты. Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение).

Возникшее терминологическое неудобство можно было разрешить, заменив термин «источник» (в смысле форма права) непосредственно термином «форма права». Для того, чтобы уяснить понятие формы права, необходимо хотя бы в самых общих чертах остановиться на категории «форма» – одной из центральных и сложнейших в философии. Парной категорией для нее выступает философская категория – «содержание» (определенная сторона целого, представленного в единстве всех составных элементов объекта, его свойств, связей, состояний, тенденций развития). Форма есть способ существования, выражения и преобразования содержания.

Различают внутреннюю и внешнюю форму явления. Когда термин «форма» употребляется для обозначения внутренней организации содержания, то он связан с понятием структуры.

При относительном единстве содержания и формы, первое представляет собой подвижную, динамичную сторону целого, а форма охватывает систему устойчивых связей предмета. Возникающее порой в ходе развития несоответствие содержания и формы, в конечном счете, разрешается «сбрасыванием» старой и возникновением новой формы, адекватной развивающемуся содержанию.3

--PAGE_BREAK--

В праве категорией формы охватываются два значения: а) правовая форма; б) форма самого права.

Правовая форма – вся правовая реальность. В этом случае речь идет о правовых явлениях, опосредующих экономические, политические, бытовые и иные фактические отношения. Понятие правовой (юридической) формы применимо, когда раскрывается связь права (или любого правового явления) с иными социальными образованиями, процессами и отношениями.

Форма права – это форма именно права как отдельного явления, и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение – упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права – это структура и связи. К ней относят систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов. Относительно внешней формы права в современной отечественной юридической литературе не сформировалось единого понимания, что вероятнее всего связано с неоднозначной трактовкой различными авторами уже самого содержания права. Иногда, к примеру, полагают, что содержание права составляет государственная воля, а форма права – это юридические нормы. Думается, однако, что более близки к истине те ученые, которые содержанием права признают не государственную волю, а юридические нормы, и в этой связи формой именуют источники права. Правовая норма это не форма права, а самое право.

В юридической литературе, термин «источник» в смысле формы выражения норм права получил широкое распространение, он достаточно удобен и образно показывает, что нормативный правовой акт содержит правовые нормы и из него как из источника берутся («черпаются») сведения о содержании правовых норм.

Источники права – обстоятельства, питающие появление и действие права. Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле; в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права.

Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание.

Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Отдельные ученые (Н.Г.Александров) относят к источникам права в формальном смысле деятельность государства по установлению правовых норм либо административные и судебные прецеденты. При этом формы выражения таких норм рассматриваются как формы, а не как источники права.

Для обозначения форм выражения правовых норм целесообразно использовать термин «источник норм права», тогда «источником права» можно обозначать социальные условия и предпосылки права, а «юридическим источником» (Р.О. Халфина) – правотворческое решение компетентного органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового акта, правовых норм. Смысл данного разграничения в том, что правотворческое решение не сливается с самим нормативным правовым актом.

юридическая практика — это деятельность по изданию (толкованию, реализации и т.п.) юридических предписании, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом.

Под структурой юридической практики понимается такое ее строение, расположение основных элементов и связей, которые обеспечивают ей целостность, сохранение объективно необходимых свойств и функций при воздействии на нее разнообразных факторов действительности.

В функциональном аспекте можно выделить правоконкретизирующую, контрольную, правосистематизирующую и иные типы практики. Особенность этих типов заключается в том, что изменения общественных отношений возможны здесь с помощью правотворческих, правоприменительных, распорядительных и праворазъяснительных срелств и способов.

Любой вид юридической практики можно подразделить на определенные виды и подвиды. Так, в правоприменительной практике (тип) различают оперативно-исполнительную и юрис-дикционную (виды), а последняя в свою очередь подразделяется на превентивную, карательную и др. (подвиды).

По субъектам юридическая практика разграничивается, как правило, на законодательную, судебную, следственную, нотариальную и др. По этому же критерию возможна и более детальная классификация.Функции юридической практики — это относительно обособленные направления гомогенного (однородного) ее воздействия на объективную и субъективную реальность, в которых проявляются и конкретизируются ее природа, творчески преобразующая роль и социально-правовое назначение в жизни общества.

Функции — это целенаправленное влияние юридической практики па общественную жизнь. Поэтому они непосредственно связаны с задачами (целями) практики.

В функциях выражается сущность юридической практики, особенности ее отдельных сторон и свойств. Вместе с тем изменение функций влияет на структуру практики, определенные элементы ее содержания и формы.

Выделяют следующие функции: регистрационно-удостоверительная, регистрационно- ориентационная, правоохранительная.

3. Исторические аспекты формирования романо-германской правовой семьи. Система права в романо-германской правовой семье.

Романо-германская правовая семья или система континентального права (Франция, Германия, Италия, Испания и т.д.) имеет длинную юридическую историю. Она сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с 12 века на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

Р. Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности феодальной государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского «общего права»), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Это в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции. О следующей стадии, когда римское право (а точнее право, основанное на римском) воспринималось законодателем, этого сказать нельзя. Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общим, закономерным связям права с экономикой и политикой, и не может быть понято вне учета сложного процесса развития капиталистических отношений в недрах феодального общества, прежде всего отношений собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и, прежде всего справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы.

Рецепция римского права привела к тому, что еще в период феодализма правовые системы европейских стран — их правовая доктрина, юридическая техника приобрели определенное сходство.

Начиная с 19 века основным источником (формой) права, где господствует эта семья, является закон. Буржуазные революции коренным образом изменили классовую природу права, отменили феодальные правовые институты, превратили закон в основной источник права.

«Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его аспекты, а жизнь этому скелету, в значительной степени придают иные факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая роль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически признают, что законодательный порядок может иметь пробелы, но пробелы эти практически не значительны. « Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.

Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической доктрине и, главным образом, в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. В большинстве континентальных стран приняты и действуют: гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например, акционерные законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства.

Среди источников романо-германского права велика (и все более возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и других.

В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде, как последнее понимается в определенную эпоху и в определенный момент. Сам законодатель своим авторитетом закрепляет некоторые новые формулы (например, ст. 2 швейцарского гражданского кодекса устанавливает, что осуществление какого-то права запрещается, если оно явно превышает пределы, установленные доброй совестью, или добрыми правами, или социальной и экономической целью права) В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой семье доктрина составляет весьма жизненный источник права. Она влияет как на законодателя, так и на правоприменителя (например, используется в толковании законов).

Своеобразно положение обычая в системе источников романо-германского права. Он может действовать не только в «дополнение к закону» но и «кроме закона». Возможны ситуации, когда обычай занимает положение «против закона» (например в Италии, в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой гражданского кодекса). В целом, однако, сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.

По вопросу о судебной практике, как источника романо-германского права позиция доктрины весьма противоречива.

Несмотря на это можно сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников. В первую очередь это касается «кассационного прецедента». Кассационный суд — это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и «простое» судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих принципах, благополучно пройдя «кассационный этап», может восприниматься другими судами при решении подобных дел, как фактический прецедент. Здесь можно говорить о судебном прецеденте как о некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господства закона. Является принципиально важным, что суды не превращаются в законодателя.

Мы рассмотрели общие признаки правовых систем стран, принадлежащих к романо-германской правовой семье. Но наряду с общими признаками, эти системы имеют и свои существенные отличия. Рассмотрим в сопоставительном плане системы двух стран, принадлежащих к этой семье: Франции и ФРГ (Германии).

Французская правовая система с одной стороны и германская с другой послужили той моделью, на основании которой внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую, куда входят Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания; и германскую, включающую кроме Германии Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны. Внутри романо-германского права группа «римского» (романского) права, которая наиболее сильно отражена во французском праве, отличается от группы германского права, на которое оказала значительное влияние германская правовая наука.

продолжение --PAGE_BREAK--

Франция имеет длительную правовую историю, и в основе ее современной системы источников права до сих пор лежат кодексы наполеоновской эпохи. Общепризнанно, что, несмотря на многочисленные поправки, кодексы эти устарели, а в современный этап своего правового развития страна вступила с огромной массой правовых актов, лежащих за пределами традиционной кодификации.

Основным направлением упорядочинения этой массы актов стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Начиная с 50-х годов, принято несколько десятков таких кодексов, которые по своей правовой природе являются актами систематизации, консолидации действующего права. Французские юристы отмечают два момента, отличающие эти кодексы от наполеоновских кодификаций.

Во-первых, они затрагивают весьма узкие области(кодекс сберкасс, лесной кодекс и т.д.). Во-вторых, эти кодексы не преследуют цель «переосмыслить» совокупность норм той или иной отрасли права, а направлены на логическую перегруппировку уже принятых законодательных актов и регламентов.

Эта новая кодификация ослабила принцип верховенства законов-кодексов в его традиционном понимании. Второй удар по престижу закона нанесла Конституция 1958 года, перевернувшая «классическое» распределение компетенции между законодательной и исполнительной властями. Конституция перечислила круг вопросов, входящих в компетенцию парламента и тем самым ограничила сферу его законодательной деятельности. И, наоборот, компетенция исполнительной власти существенно расширилась, и соответственно возросли удельный вес и значение ее актов в системе источников права.

Весьма своеобразное место в системе источников французского права занимает обычай. Он может действовать как secundum lege так и praeter lege.

В первом случае обычай в качестве источника права применяется наиболее часто в вопросах собственности и договора, где необходимо использовать нормы права при решении конкретных дел определенного географического региона или профессиональной среды.

Во втором случае он применяется, чтобы дополнить писаное право, если оно недостаточно или неясно выражено. Это применение наиболее часто встречается в трудовом и торговом праве.

Во французской правовой системе в качестве самостоятельного источника права признаются и общие принципы права. Их роль особенно важна тогда, когда в законодательной структуре имеются существенные пробелы, что наиболее наглядно прослеживается в области административного права. Административные суды и Государственный совет в силу некодифицированности административного законодательства наиболее часто отсылаются на общие принципы права.

Во французской юридической литературе источники права делятся на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные). В первую группу (основных) источников права входит государственный нормативный акт. Ко вторичным (дополнительным) источникам относят судебные решения.

Судебная практика сыграла важную роль в развитии французского права, а современная законодательная практика еще более широко открывает ей дорогу для правотворчества в виде индивидуальных и общих норм. Из простого толкователя закона и унификатора собственных решений — а именно такую роль отводит судебной практике теория разделения властей — она превратилась сегодня в источник французского права, хотя и дополнительный, по мнению французских авторов, «источник в рамках закона».

Решения Кассационного суда, Государственного совета, Конституционного совета в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому прецеденту. Судья хотя и не обязан жестко следовать существующей практике и сохраняет в определенной степени свободу решать иначе, все же находится под сильным влиянием авторитета предыдущих судебных решений.

Германия (на примере ФРГ В ФРГ, как и во Франции, костяком, основой, действующего права являются кодексы. Как и во Франции, они не молоды, неоднократно изменялись, в частности после 2-й мировой войны, когда из них были исключены новеллы, внесенные во времена нацизма. Однако, значительная часть изменений в праве ФРГ внесена не через кодексы, а с помощью специальных законов, регламентирующих различные сферы жизни общества. Большинство из этих законов принято после образования ФРГ в 1949 г., но есть и такие, которые подобно кодексам восходят к более давним временам.

Как и в других капиталистических странах, в ФРГ наблюдается постоянная тенденция к увеличению удельного веса среди источников права подзаконных актов, прежде всего правительственных. Однако, в отличие от Франции, Основной закон ФРГ 1949 г. не признает за исполнительной властью право на автономную регламентацию и запрещает практику декретов-законов.

Правительственные и иные подзаконные акты в ФРГ могут быть изданы только в рамках исполнения законов, хотя на практике встречались и исключения из этого правила. ФРГ не знает консолидированных кодексов «нового типа» подобных тем, которые так распространены во Франции.

Роль обычая в частном праве Германии примерно такова же, как и во Франции. Он имеет значение только в узкой среде, не охваченной кодификацией. Что касается публичного права, то здесь его роль меньше чем во Франции, что связано, во-первых, с более широкой конституционно-правовой регламентацией в сфере действия государственного права, а во-вторых, с тем, что государственные структуры Германии имеют не столь значительную историю как во Франции, где соответственно более значительна роль исторически сложившихся обычаев и обыкновений в сфере конституционного права4.

Как и во Франции, судебная практика приобретает в Германии характер источника права, когда какая-то правовая проблема однозначно подтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции.

Однако о более или менее полном совпадении ситуации в обеих странах можно лишь применительно к общей судебной системе. Что касается административного права, то поскольку оно в Германии разработано значительно шире, чем во Франции, то соответственно и роль судебной практики в этой области далеко не столь значительна как в этой стране.

Особенно большие различия обнаруживаются в свете той весомой роли, которую в государственных структурах Германии Конституционный Суд. Его решения — это источник права, стоящий наравне с законом. Его толкования законов, изданных парламентом, обязательны для всех органов, в том числе и для суда. Если у обычного суда возникают сомнения в конституционности подлежащей применению нормы, он приостанавливает дело, обращается с запросом в Конституционный Суд, а затем решает дело в соответствии с заключением Конституционного Суда. Во Франции нет ничего подобного. Конституционный Совет, существующий в этой стране, имеет более ограниченную компетенцию. Ему предоставлено право предварительного контроля за конституционностью еще не вступивших в силу законопроектов и, следовательно, он не может оказать влияние на применение уже действующих законов и иных нормативных актов, как это имеет место в Германии, а тем самым и на судебную практику. Суды не имеют права обращаться в Конституционный Совет.

Система источников права в Германии — и здесь еще одно отличие от французской системы — отражает федеральный характер государственного устройства страны. В составе Германии (до воссоединения с Восточной Германией) девять земель и каждая из них имеет свое законодательство. Это усложняющий систему источников права фактор.

Федеральное право имеет приоритет над правом земель (ст. 31 Основного Закона ФРГ 1949 г.) Однако приоритет федерального права не следует переоценивать, так как, с одной стороны, земли участвуют через бундесрат в федеральном нормотворчестве, а с другой — законодательная компетенция федерации ограничена определенными рамками. Так, по Основному Закону, вопросы, не отнесенные к исключительной или совместно действующей законодательной компетенции федерации, остаются в компетенции земель. На другую группу вопросов распространяется так называемая ограниченная законодательная компетенция федерации.

Здесь речь идет о «каркасном» законодательстве т.е. федерация может издавать только общие положения (законы-рамки), а право издания детальных законодательных актов закреплено за землей. В целом, однако, действует правило, согласно которому в случае расхождения федерального закона и закона земли, превалирует первый.

Отличии между французской и германской системами существуют и в международном праве. Так согласно статье 25 Конституции ФРГ 1949 г. «общие нормы международного права являются составной частью права Федерации. Они имеют преимущество перед законом и непосредственно порождают права и обязанности для жителей федеральной территории». Влияние международного права отражено в праве Германии значительно более четко, чем во Франции, где оно также признается, но выражено Конституцией в более умеренной форме, ибо Конституция говорит (ст. 55) не о нормах международного права, а «о договорах и соглашениях, должным образом ратифицированных или одобренных».

В заключение, хотелось бы подчеркнуть, что различные страны романо-германской правовой семьи объединены в настоящее время единой концепцией, согласно которой, первостепенная роль принадлежит закону. Тем не менее, наблюдаются и существенные различия между системами этих стран, которые касаются конституционного контроля, кодификации, различной роли закона и регламента, толкования закона5.

Заключение

В государствах этой правовой семьи основным законом является конституция, осуществляется систематизация законодательства, действуют кодексы. Формами государственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административные циркуляры и другие.

В романо-германской правовой семье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, которое даётся судами. Ограниченная роль среди источников права в настоящее время принадлежит обычаю, который имел важное значение в развитии романо-германской правовой семьи.

Для романо-германской правовой семьи характерно наличие развитой судебной системы, в определённых рамках признаётся значение судебной практики в качестве источника права. Р. Давид в труде «Основные правовые системы современности» отмечает, что в ФРГ и Франции судебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и где доктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложением судебной практики. Конечно, значение судебной практики среди источников права в романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общего права. Доктрина, общие принципы права имеют определённое значение в качестве источников права в странах романо-германской системы. Практика судов этих стран свидетельствует, что и доктрина и общие принципы используются при толковании и применении законов. В правопонимании находят выражение идея и чувство справедливости, идея сочетания, компромисса различных интересов, в том числе частных и интересов государства, общества.

Список литературы.

Алексеев С.С. «Теория права». М- 2007.

Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 2007.

Баума И.Э. «Общая теория права». М. – 2005г.

Бердяев Н. А. Русская идея. Основные проблемы русской мысли Х1Х века и начала ХХ века // Вопросы философии. 1990. № 1.

Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,2007.

Емельянов С.А. Право: определение понятия. М, 2007.

Котелевская И.В. Конституционные законы — новое явление в законодательстве России // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 1994. № 1.

Леушин В.И. Конституция России в свете теории естественного права. Правовые проблемы евроазиатского сотрудничества: глобальное и региональное измерение. Екатеринбург, 2007.

Лившиц. Р.З. «Современная теория государства и права» М.-2004.

10.Манов Г. Н. «Теория государства и права». М.- 2005.

Марченко М.Н. «Проблемы теории государства и права». М.-2007.

Нерсесянц В.С. «Философия права». М. – 2007.

Осакве Кр. Типология современного российского права на фоне правовой карты мира // Государство и право. 2001. № 4.

Саидов А. Х. Сравнительное правоведения (Основные правовые системы современности). М., 2007.

Синюков В. Н. Российская правовая система: Введение в общую теорию. Саратов, 2004.

Шаповалов В.Ф. Россиеведение как комплексная научная дисциплина // Общественные науки и современность. 1994. № 2.

www.ronl.ru

Реферат - Романо-германская правовая семья

объединяет правовые системы многих государств современного мирового общества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовых системах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этой правовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающая роль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где было поставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие и национального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются 12-13 века. Болонский университет в Италии был almamater общего права университетов – романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской науки право изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римской правовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитета римского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

www.ronl.ru

Доклад - Романо-германская правовая семья

объединяет правовые системы многих государств современного мировогообщества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания,Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания).К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государствконтинентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки,страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовыхсистемах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этойправовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающаяроль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где былопоставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие инационального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются12-13 века. Болонский университет в Италии был alma mater общего права университетов –романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской наукиправо изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римскойправовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитетаримского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условияхбыстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римскогоправа, процесс становления самой юридической науки стимулировалисьполитическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими ицерковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государствеЕвропы формирование национальной правовой системы базировалось на изученииримского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных иясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему.Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в еговзаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённостьнормы права, разделение права на публичное ичастное, выделение различных отраслейправа. В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находитотражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьиимеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времениосновным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётсяверховенство закона среди других источников права. В государствах этойправовой семьи основным законом является конституция, осуществляетсясистематизация законодательства, действуют кодексы. Формамигосударственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административныециркуляры и другие.

В романо-германской правовойсемье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение втолковании закона, которое даётся судами. Ограниченная роль среди источниковправа в настоящее время принадлежит обычаю, который имел важное значение вразвитии романо-германской правовой семьи.

Для романо-германской правовойсемьи характерно наличие развитой судебной системы, в определённых рамкахпризнаётся значение судебной практики в качестве источника права. Р. Давид втруде «Основные правовые системы современности» отмечает, что в ФРГ и Франциисудебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и гдедоктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложениемсудебной практики. Конечно, значение судебной практики среди источников правав романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общегоправа. Доктрина, общие принципы права имеют определённое значение в качествеисточников права в странах романо-германской системы. Практика судов этих странсвидетельствует, что и доктрина и общие принципы используются при толковании иприменении законов. В правопонимании находят выражение идея и чувствосправедливости, идея сочетания, компромисса различных интересов, в том числечастных и интересов государства, общества.

www.ronl.ru

Реферат - Романо-германская правовая семья, её характеристика

--PAGE_BREAK-- 2. Характеристика источников права континентальной семьи Правовые системы, составляющие романо-германскую семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические по сравнению с другими черты. Но все эти страны — страны «писаного права». Юристы здесь, прежде всего, обращаются к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентом или правительственными и административными органами. Однако закон, хотя он, несомненно, составляет основу правопорядка и охватывает все его основные аспекты, не рассматривается узко и текстуально, зачастую его толкование зависит от иных факторов. Именно поэтому ограничивать вопрос об источниках права данной семьи исключительно законодательными нормами невозможно. Из приведенной выше краткой истории возникновения семьи мы можем выделить еще как минимум два источника права: правовой обычай и юридическую доктрину.

В период раннего средневековья в романо-германской системе доминировал обычай. Пока не были созданы первые письменные сборники законов, весьма значительной была роль тех, кто толковал правовые обычаи. У древних франков их называли рахинбургами, у древних скандинавов — лагманами и т. п. Со временем под влиянием все шире распространявшегося реципированного римского права, а также утвержденных сборников законов, во многих случаях представлявших собой записанные и санкционированные государством обычаи, сфера применения устного правового обычая все более сужалась. Как указывает Рене Давид обычаи "… были приемлемы лишь в условиях замкнутой экономики; их трудно было узнать и трудно на них ссылаться. Местные обычаи сохранялись лишь в том случае, если в силу определенной перегруппировки они получили географически более широкую сферу применения и если была осуществлена компиляция, позволяющая легко ознакомиться с ними".[3] Некоторые европейские исследователи утверждают, что в этом процессе обычай как источник права исчез и является архаичным. Однако это мнение не отражает существующую действительность. К примеру, В. С. Нерсесянц указывает, что обычай "… играет в системе источников права романо-германского права в основном вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях действующее законодательство"[4]. Действительно, закон в ряде случаев для своего понимания нуждается в дополнении обычаем. Понятия, которые использует законодатель, также зачастую нуждаются в объяснении с точки зрения обычая. Область применения обычая ограничена прогрессом кодификации и признанным первенством закона в демократических режимах современного политического общества, однако нельзя отрицать его существование как самостоятельного источника права.

Некоторыми правоведами умаляется роль юридической доктрины. Но невозможно отрицать тот факт, что в течение длительного времени она была основным источником права в романо-германской правовой семье: именно в университетах были главным образом выработаны в период XIII—XIX веков основные принципы права. И лишь относительно недавно с победой идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством закона. В наши дни она, так же как и в прошлом, составляет очень важный и жизненный источник права. Самым простым и очевидным доказательством роли доктрины является прямое закрепление в законодательстве доктринальных положений правовых понятий. В современных условиях доктрина оказывает заметное влияние на весь процесс правопонимания и толкования действующего права, на трактовку общих принципов права, приемов и методов уяснения смысла норм права, их применения и т.д. Это имеет большое практическое значение, поскольку в ряде стран романо-германской правовой семьи общие принципы права (идеи и ценности надпозитивного права и т.д.) имеют силу норм действующего права, а при коллизиях с последними – обладают приоритетом.

Невозможно привести к общему знаменателю и назвать общим для романо-германской правовой семьи в целом источником права прецедент, так как подход к нему весьма противоречив. В одних странах признается, что он представляет собой наиболее гибкий механизм преодоления пробелов и неопределенностей в законодательстве, и законодательно закрепляется; в то время как в других странах отношение к нему индифферентно; а в третьих – он не только не признается, но и в формально-юридическом плане ограничивается. Однако, как отмечают исследователи, изучая теорию и практику применения прецедента в данной группе стран, необходимо констатировать, с одной стороны – отсутствие общей концепции прецедента, с другой стороны – признание практической роли судебного решения. Об этом свидетельствует все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной практики во Франции, Германии, Швейцарии, Италии и многих других странах. Выход из создавшегося положения многие авторы не без основания видят в том, чтобы «рассматривать прецедент как источник права не в формальном плане, а в практическом. Формальное же непризнание прецедента вовсе не означает его фактического отрицания»[5]. Роль судебной практики в странах романо-германской правовой семьи может быть уточнена лишь в связи с ролью закона.

продолжение --PAGE_BREAK--

www.ronl.ru

Реферат - Романо-германская правовая семья

объединяет правовые системы многих государств современного мировогообщества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания,Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания).К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государствконтинентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки,страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовыхсистемах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этойправовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающаяроль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где былопоставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие инационального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются12-13 века. Болонский университет в Италии был alma mater общего права университетов –романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской наукиправо изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римскойправовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитетаримского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условияхбыстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римскогоправа, процесс становления самой юридической науки стимулировалисьполитическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими ицерковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государствеЕвропы формирование национальной правовой системы базировалось на изученииримского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных иясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему.Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в еговзаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённостьнормы права, разделение права на публичное ичастное, выделение различных отраслейправа. В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находитотражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьиимеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времениосновным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётсяверховенство закона среди других источников права. В государствах этойправовой семьи основным законом является конституция, осуществляетсясистематизация законодательства, действуют кодексы. Формамигосударственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административныециркуляры и другие.

В романо-германской правовойсемье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение втолковании закона, которое даётся судами. Ограниченная роль среди источниковправа в настоящее время принадлежит обычаю, который имел важное значение вразвитии романо-германской правовой семьи.

Для романо-германской правовойсемьи характерно наличие развитой судебной системы, в определённых рамкахпризнаётся значение судебной практики в качестве источника права. Р. Давид втруде «Основные правовые системы современности» отмечает, что в ФРГ и Франциисудебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и гдедоктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложениемсудебной практики. Конечно, значение судебной практики среди источников правав романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общегоправа. Доктрина, общие принципы права имеют определённое значение в качествеисточников права в странах романо-германской системы. Практика судов этих странсвидетельствует, что и доктрина и общие принципы используются при толковании иприменении законов. В правопонимании находят выражение идея и чувствосправедливости, идея сочетания, компромисса различных интересов, в том числечастных и интересов государства, общества.

www.ronl.ru

Смотрите также

..:::Новинки:::..

Windows Commander 5.11 Свежая версия.

Новая версия
IrfanView 3.75 (рус)

Обновление текстового редактора TextEd, уже 1.75a

System mechanic 3.7f
Новая версия

Обновление плагинов для WC, смотрим :-)

Весь Winamp
Посетите новый сайт.

WinRaR 3.00
Релиз уже здесь

PowerDesk 4.0 free
Просто - напросто сильный upgrade проводника.

..:::Счетчики:::..