Введение 3
1. Характеристика и нормативно-правовое закрепление статуса адвокатуры 6
2. Правовой статус адвоката 11
3. Защита по уголовному делу 17
4. Адвокатская тайна и меры юридической ответственности 19
Заключение 23
Список используемых источников и литературы: 27
Содержание
Адвокаты КНР выполняют следующие основные функции:
При выполнении указанных функций, адвокат в своей деятельности должен руководствоваться законами и интересами своего народа. Адвокаты пользуются защитой государства. Ни одна организация или частное лицо не вправе вмешиваться в их деятельность.
Адвокаты обязаны защищать права и законные интересы организаций и граждан, обратившихся к ним за юридической помощью.
В законодательстве КНР, регламентация профессиональных прав адвоката-защитника осуществляется как с помощью специального закона, так и с помощью норм уголовно-процессуального права. К выявленным в ходе проведенного исследования профессиональным правам адвоката-защитника, закрепленным в положениях законодательства КНР, которые могут быть отнесены к правам адвоката-защитника, и которые следует учесть и использовать при дальнейшем реформировании Российского законодательства, необходимо отнести право получать у любых лиц, в том числе от потерпевшего и свидетелей со стороны потерпевшего предметы и документы.
Институт адвокатской тайны охраняется законами об адвокатуре, КНР; предусмотрены и меры юридической ответственности за разглашение указанных сведений. Вместе с тем в отличие от законодательства России законы КНР не наделяют адвоката-защитника свидетельским иммунитетом, что, на наш взгляд, неминуемо искажает смысл защиты и может повлечь существенное ухудшение положения подозреваемого.
К лицам, которым может быть предоставлено право заниматься адвокатской деятельностью, предъявляются определенные требования. Так, ими могут быть только граждане КНР, которые имеют активное и пассивное избирательное право. Они призываются «горячо любить Китайскую Народную Республику и поддерживать социалистический строй».
Определенные требования предъявляются также к квалификации адвокатов. Ими могут стать граждане: окончившие высшие юридические учебные заведения и имеющие стаж работы юриста не менее двух лет, а также которые работали преподавателями юридических дисциплин или занимались научно-исследовательской работой в области права; которые получили специальную юридическую подготовку, работая народными судьями или народными прокурорами; которые получили высшее образование, занимаясь не менее трех лет экономической, научно-технической деятельностью, хорошо овладели своей специальностью и обозначены осведомленностью в правовых актах, прошедшие специальную юридическую подготовку и пригодные для работы адвокатами, а также другие лица, имеющие высшее юридическое образование или специальную юридическую подготовку.
Выпускники юридических факультетов вузов, не имеющих практического опыта работы по специальности, и граждане, которые не имеют высшего юридического образования, но прошедшие специальную юридическую подготовку, могут заниматься адвокатской деятельностью с разрешения департамента (бюро) юстиции провинции, автономного района или города центрального подчинения после двухлетней стажировки. Она может быть назначена повторно, если во время работы выяснится, что квалификация адвоката не соответствует необходимому профессиональному уровню.
5. Закона КНР «Об адвокатах» отмечает, что для военных адвокатов, которые предоставляют юридические услуги армии, относительно получения ими статуса адвокатов, их прав и обязанностей и правил поведения применяются те же нормы, что и для других адвокатов. Инструкция управления военными адвокатами разрабатывается Госсоветом и Центральной военной комиссией.
По нашему мнению, положение о военных адвокатах является разумным и может быть заимствовано из китайского законодательства. Следует заметить, что работа адвоката по военным делам связана с определенной спецификой: во-первых, с сохранением военной тайны, во-вторых, с регулированием прохождения военной службы и уставами Вооруженных Сил, в-третьих, территориальной обособленностью воинских частей и военных объектов.
2008 г.) [Электронный ресурс]
Право РФ и КНР. — режим доступа: www.chinaruslaw. com/RU/LawService/002/2 011 714 142 845_325298.htm.
Уголовно-процессуальный кодекс КНР: от 1 июля 1979 г.: с измен. и доп. [Электронный ресурс].
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2015) //Собрание законодательства РФ, 24.12.2001, № 52 (ч. I), ст. 4921.;
Лю Инцюань. Энциклопедия адвокатов. — Пекин, 1996, — С. 37.
Лян Чжипин. Защита права. Гуй Чжоу. — Пекин, 1992. — С. 153.
Лян Чжипин. Поиск гармонии в самородном порядке. — Пекин, 2002.
Мяо Мэйхуа. Сравнительное исследование охраны прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дисс. … к.ю.н. — Владивосток, 2009. — 28 c.
Оськина И. В защиту защитников // Домашний адвокат № 2, 2011.
Оськина И. Лупу А. Помощь беспомощным! // ЭЖ-юрист № 47, 2013
Оськина И.Ю., Лупу А.А. Гражданин и правоохранительные органы. — М.: Дело и Сервис (Серия «Популярная юридическая библиотека»), 2011. — 288 с.
Оськина И.Ю., Лупу А.А. История государства и права зарубежных стран. Учебное пособие: конспект лекций. — М.: Проспект, 2011. Электронно-библиотечная система IPRbooks: www.iprbookshop.ru/istoriya-gosudarstva-i-prava-zarubezhnyix-stran.-konspekt-lekczij.html
Оськина И.Ю., Лупу А.А. Конституционное право зарубежных стран. Краткий курс лекций. — М.: Дело и Сервис, 2013. — 96 с.
Рагулин А.В. Профессиональные права адвоката-защитника в Российской Федерации и зарубежных государствах: монография. — М.: Юрлитинформ, 2012. — С. 285−287.
Цай Гоцинь. О препятствии осуществления защиты адвокатом // Бюллетень Хайнаньского университета. 2003. № 3. С. 23.
Чжан Ин. Адвокатская деятельность. — Пекин, 2003. — С. 11.
Чжан Ин. Сравнительное исследование права подозреваемого на адвокатскую помощь в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дис. … к.ю.н.- Владивосток, 2010. — 26 c. — С.16.
Чжан Пудин. Об институте защиты на стадии предварительного расследования // Бюллетень Тайюаньского педагогического института. 2003. № 6. С. 32.
Чжан, Ин. История адвокатуры в КНР: правовое положение адвоката в досудебном производстве // Современное право, 2009. № 5. — С. 130−135.
Чжан, Ин. История адвокатуры, понятие адвоката и его правовое положение в досудебном судопроизводстве в КНР // Право и политика, 2009. № 3. — С. 541−545.
Чжан, Ин. Объяснение и анализ некоторых статей уголовно-процессуального кодекса КНР // Право и современность: проблемы и пути решения: материалы конференции молодых ученых, аспирантов и студентов. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2006. — С. 207−209.
Чжан, Ин. Правовое положение адвоката в досудебном производстве по уголовно-процессуальному законодательству КНР // Правовая реальность в фокусе юридической науки и университетского просвещения: материалы международной научно-практической конференции. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2008. — С. 293−295.
Чжан, Ин. Соблюдение прав подозреваемого милицией в КНР // Российско-китайское взаимодействие в политике, экономике, культуре и образовании: опыт, проблемы, перспективы: материалы и тезисы докладов к Международному научно-исследовательскому семинару. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2007. — С. 280−283.
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
Закон КНР «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 (в ред. 2008 г.) [Электронный ресурс]
Право РФ и КНР. — режим доступа: www.chinaruslaw. com/RU/LawService/002/2 011 714 142 845_325298.htm.
Более подробно см., например: Чжан, Ин. История адвокатуры, понятие адвоката и его правовое положение в досудебном судопроизводстве в КНР // Право и политика, 2009. № 3. — С. 541−545.
Лян Чжипин. Защита права. Гуй Чжоу. — Пекин, 1992. — С. 153.
Оськина И.Ю., Лупу А.А. История государства и права зарубежных стран. Учебное пособие: конспект лекций. — М.: Проспект, 2011. Электронно-библиотечная система IPRbooks: www.iprbookshop.ru/istoriya-gosudarstva-i-prava-zarubezhnyix-stran.-konspekt-lekczij.html
Оськина И.Ю., Лупу А.А. Конституционное право зарубежных стран. Краткий курс лекций. — М.: Дело и Сервис, 2013. — 96 с.
Чжан Ин. Сравнительное исследование права подозреваемого на адвокатскую помощь в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дис. … к.ю.н.- Владивосток, 2010. — 26 c. — С.16.
Лян Чжипин. Поиск гармонии в самородном порядке. — Пекин, 2002.
Чжан Ин. Адвокатская деятельность. — Пекин, 2003. — С. 11.
Мяо Мэйхуа. Сравнительное исследование охраны прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дисс. … к.ю.н. — Владивосток, 2009. — 28 c.
Чжан, Ин. История адвокатуры в КНР: правовое положение адвоката в досудебном производстве // Современное право, 2009. № 5. — С. 130−135.
Об этом подробнее см.: Рагулин А.В. Профессиональные права адвоката-защитника в Российской Федерации и зарубежных государствах: монография. — М.: Юрлитинформ, 2012. — С. 285−287.
Оськина И. Лупу А. Помощь беспомощным! // ЭЖ-юрист № 47, 2013
Оськина И.Ю., Лупу А.А. Конституционное право зарубежных стран. Краткий курс лекций. — М.: Дело и Сервис, 2013. — 96 с.
Чжан, Ин. Объяснение и анализ некоторых статей уголовно-процессуального кодекса КНР // Право и современность: проблемы и пути решения: материалы конференции молодых ученых, аспирантов и студентов. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2006. — С. 207−209.
Лю Инцюань. Энциклопедия адвокатов. — Пекин, 1996, — С. 37.
Уголовно-процессуальный кодекс КНР: от 1 июля 1979 г.: с измен. и доп. [Электронный ресурс].
См., напр.: Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2015) //Собрание законодательства РФ, 24.12.2001, № 52 (ч. I), ст. 4921.;
8. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, № 23, ст. 2102.; Оськина И. В защиту защитников // Домашний адвокат № 2, 2011.
Чжан, Ин. Соблюдение прав подозреваемого милицией в КНР // Российско-китайское взаимодействие в политике, экономике, культуре и образовании: опыт, проблемы, перспективы: материалы и тезисы докладов к Международному научно-исследовательскому семинару. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2007. — С. 280−283.
См., например: Оськина И.Ю., Лупу А.А. Гражданин и правоохранительные органы. — М.: Дело и Сервис (Серия «Популярная юридическая библиотека»), 2011. — 288 с.
Чжан, Ин. Правовое положение адвоката в досудебном производстве по уголовно-процессуальному законодательству КНР // Правовая реальность в фокусе юридической науки и университетского просвещения: материалы международной научно-практической конференции. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2008. — С. 293−295.
Ду Маоцзюнь. Важное преобразование о защите // Социальная наука Нинся. 1996. № 6. С. 7.
Чжан Пудин. Об институте защиты на стадии предварительного расследования // Бюллетень Тайюаньского педагогического института. 2003. № 6. С. 32.
Цай Гоцинь. О препятствии осуществления защиты адвокатом // Бюллетень Хайнаньского университета. 2003. № 3. С. 23.
2
1. Закон КНР «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 (в ред. 2008 г.) [Электронный ресурс]
Право РФ и КНР. — режим доступа: www.chinaruslaw. com/RU/LawService/002/2 011 714 142 845_325298.htm.
2. Уголовно-процессуальный кодекс КНР: от 1 июля 1979 г.: с измен. и доп. [Электронный ресурс].
3. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
4. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2015) //Собрание законодательства РФ, 24.12.2001, № 52 (ч. I), ст. 4921.;
5. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, № 23, ст. 2102.
Учебная литература:
6. Ду Маоцзюнь. Важное преобразование о защите // Социальная наука Нинся. 1996. № 6. С. 7.
7. Лю Инцюань. Энциклопедия адвокатов. — Пекин, 1996, — С. 37.
8. Лян Чжипин. Защита права. Гуй Чжоу. — Пекин, 1992. — С. 153.
9. Лян Чжипин. Поиск гармонии в самородном порядке. — Пекин, 2002.
10. Мяо Мэйхуа. Сравнительное исследование охраны прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дисс. … к.ю.н. — Владивосток, 2009. — 28 c.
11. Оськина И. В защиту защитников // Домашний адвокат № 2, 2011.
12. Оськина И. Лупу А. Помощь беспомощным! // ЭЖ-юрист № 47, 2013
13. Оськина И.Ю., Лупу А.А. Гражданин и правоохранительные органы. — М.: Дело и Сервис (Серия «Популярная юридическая библиотека»), 2011. — 288 с.
14. Оськина И.Ю., Лупу А.А. История государства и права зарубежных стран. Учебное пособие: конспект лекций. — М.: Проспект, 2011. Электронно-библиотечная система IPRbooks: www.iprbookshop.ru/istoriya-gosudarstva-i-prava-zarubezhnyix-stran.-konspekt-lekczij.html
15. Оськина И.Ю., Лупу А.А. Конституционное право зарубежных стран. Краткий курс лекций. — М.: Дело и Сервис, 2013. — 96 с.
16. Рагулин А.В. Профессиональные права адвоката-защитника в Российской Федерации и зарубежных государствах: монография. — М.: Юрлитинформ, 2012. — С. 285−287.
17. Цай Гоцинь. О препятствии осуществления защиты адвокатом // Бюллетень Хайнаньского университета. 2003. № 3. С. 23.
18. Чжан Ин. Адвокатская деятельность. — Пекин, 2003. — С. 11.
19. Чжан Ин. Сравнительное исследование права подозреваемого на адвокатскую помощь в уголовном судопроизводстве КНР и РФ. Автореф. дис. … к.ю.н.- Владивосток, 2010. — 26 c. — С.16.
20. Чжан Пудин. Об институте защиты на стадии предварительного расследования // Бюллетень Тайюаньского педагогического института. 2003. № 6. С. 32.
21. Чжан, Ин. История адвокатуры в КНР: правовое положение адвоката в досудебном производстве // Современное право, 2009. № 5. — С. 130−135.
22. Чжан, Ин. История адвокатуры, понятие адвоката и его правовое положение в досудебном судопроизводстве в КНР // Право и политика, 2009. № 3. — С. 541−545.
23. Чжан, Ин. Объяснение и анализ некоторых статей уголовно-процессуального кодекса КНР // Право и современность: проблемы и пути решения: материалы конференции молодых ученых, аспирантов и студентов. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2006. — С. 207−209.
24. Чжан, Ин. Правовое положение адвоката в досудебном производстве по уголовно-процессуальному законодательству КНР // Правовая реальность в фокусе юридической науки и университетского просвещения: материалы международной научно-практической конференции. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2008. — С. 293−295.
25. Чжан, Ин. Соблюдение прав подозреваемого милицией в КНР // Российско-китайское взаимодействие в политике, экономике, культуре и образовании: опыт, проблемы, перспективы: материалы и тезисы докладов к Международному научно-исследовательскому семинару. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2007. — С. 280−283.
список литературы
referatbooks.ru
УДК 341:347.965 ЧЖАН ИН,аспирант кафедры криминалистики юридического института Дальневосточного государственного университета и Хэйлунцзянского университета В статье рассматривается история развития адвокатуры в Китае. Проведенное исследование позволяет сделать вывод: сегодняшнее осторожное отношение государства к адвокату в качестве представителя личности имеет историческую традицию. Рассмотрев содержание понятия «адвокат» и правовое положение адвоката по действующему уголовно-процессуальному законодательству в досудебном производстве, автор высказывает свои предложения. В современном Китае законодатель мало внимания, на наш взгляд, обращает на положение адвоката и его полномочия, что обусловлено историческими причинами.Так, еще в Древнем Китае существовало сходное с защитником лицо, которого называли мастером по иску. Например, в эпоху Западной Чжоу (царская династия в Китае, правившая в 1122—771 гг. до н. э. — Примеч. ред.) к участию в процессе допускались кроме обвиняемого и потерпевшего также представители сторон и свидетели. В период Чуньцю (770—476 гг. до н. э.) (период эпохи Чжоу, назван по хронике Чуньцю (Весна и Осень), описывающей события этих лет. — Примеч. ред.) профессия мастера по иску в определенной степени развивалась. В конце периода Чуньцю был известен мастер по иску Дэн Си, который считается первым адвокатом в Китае. У него было правило оплаты предоставляемых услуг: большое дело — костюм, маленькое дело — белье. Многие люди, у которых рассматривалось дело в суде, обращались к Дэн Си, принося ему костюм или белье, чтобы он защищал их. Однако правитель государства не мог мириться с таким положением вещей. Правитель считал, что мастер по иску путает правду с неправдой, называет белое черным, превращает виновного в невиновного. В конце концов, Дэн Си был убит по ложному обвинению в «дезорганизации страны и духа народа»[1].Приведенный пример дает нам право утверждать, что в рабовладельческую эпоху в Китае рабовладелец-правитель считал мастера по иску врагом государства и последний не мог существовать в качестве представителя личности. Судьба другого защитника подтверждает этот вывод. В 632 году до н. э. в качестве защитника одной из сторон в процессе участвовал Ши Жун. Он проиграл дело, из-за чего был убит[2].На основе изложенных исторических фактов можно сделать вывод о том, что, хотя в рабовладельческом праве появилось сходное с защитником лицо — мастер по иску, его нельзя назвать адвокатом, поскольку у него не было никаких процессуальных прав, да и сами мастера лишались жизни из-за своей деятельности. Следовательно, обвиняемый в те времена не имел права на защиту, не являлся субъектом процесса, а был просто объектом преследования государства.Более 2000 лет (с 475 года до н. э. по 1840 год) в Китае государство господствовало над обществом, личность подчинялась государству, а наивысшей была власть императора. Афоризм «Вся земля под небом принадлежит императору, все люди на земле — вассалы императора» — лучшее тому подтверждение. Преклонение перед личностью императора было повсеместно распространено в обществе[3]. Следовательно, решение всех дел зависело от чиновника, обладавшего какой-то властью, а не от закона. Эта традиция сохранилась даже в сегодняшнем Китае. Однако в те времена чиновник получал власть от государства, а не от народа, поэтому права личности, особенно обвиняемого, не имели надлежащего значения в глазах государства.Распространялся розыскной тип уголовного процесса. Судебные функции, особенно во второй половине периода правления династии Сун (весь период охватывает 960—1279 гг. — Примеч. ред.), осуществляли административные органы, губернские и уездные начальники. По закону они сами рассматривали дела. Наиболее важными доказательствами считались показания и признание обвиняемого. Поскольку следствие осуществлялось в закрытой форме, пытки были вполне законным способом получения показаний обвиняемого и широко применялись. У обвиняемого не было никакой возможности жаловаться на истязания, которые ему приходилось терпеть[4]. Он не имел права на защиту, не мог ни сам защищаться, ни пригласить кого-то другого защищать себя. Хотя в то время мастера по иску работали, они не имели права выступать в качестве защитников обвиняемых в процессе, их тайно приглашали обвиняемые, чтобы получить дельный совет[5].Таким образом, личность не имела процессуальных прав и свобод, была жертвой государственного самодержавного строя. У обвиняемого не было никаких процессуальных прав, включая право на защиту, «адвокаты» не могли действовать официально.Опиумная война 1840 года вызвала социальный переворот. С тех пор под влиянием европейских держав во всех сферах общественной жизни стали появляться и развиваться капиталистические формы, получила свое распространение в Китае и прогрессивная юридическая идеология. В 1906 году под руководством министра Шэнь Цзябэня с учетом опыта законодательства зарубежных стран был составлен Уголовно-процессуальный и гражданско-процессуальный кодекс Великой династии Цин (далее — Кодекс), в котором впервые были предусмотрены положения об адвокате. Этот законодательный акт стал первым официальным признанием со стороны государства законности деятельности адвоката. Согласно Кодексу адвокат вправе был участвовать в суде и защищать обвиняемого[6]. Однако Кодекс являлся смесью уголовного процесса с гражданским, поэтому весьма ограниченно регулировал охрану прав обвиняемого в уголовном судопроизводстве. Кодекс не был опубликован и введен в действие.В 1910 году под руководством министра Шэнь Цзябэня был составлен проект Уголовно-процессуального кодекса Великой династии Цин, в котором было предусмотрено, что в качестве защитников в процессе допускаются только адвокаты. По данному законопроекту адвокат был вправе: узнать, в чем обвиняется его подзащитный; проверять доказательства, знакомиться с материалами уголовного дела и выписывать сведения из данного дела; иметь свидания и вести переписку с обвиняемым. На наш взгляд, на историческом фоне того времени такие положения можно считать достаточно передовыми, даже на сегодняшний день они остаются довольно актуальными. К сожалению, этот прогрессивный законопроект был отвергнут из-за резкого протеста консервативных министров. Несмотря на это, проект обозначил тенденцию перехода от самодержавного законодательства к законодательству нового типа в новой исторической эпохе Китая. Значимость такой попытки состоит не столько в реализации какого-нибудь института, сколько в том, что проект выражал факт разрыва со старым правопорядком.Синьхайская революция (началась в 1911 году, в год «синьхай» по старому китайскому календарю, отсюда ее название. — Примеч. ред.) свергла самодержавие династии Цин, и с тех пор институт адвокатуры в Китае начал постепенно развиваться. В 1912 году правительство Китая с представителями северных милитаристов утвердило Временные правила об адвокате, которые стали первым специальным законодательным актом. Однако в то время административная и судебная власти не были отделены друг от друга, правительство присвоило себе всю полноту власти, поэтому Временные правила об адвокате и права подозреваемого на защиту превратились в формальность. В период правления правительства Гоминьдана (политическая партия, созданная в 1912 году. — Примеч. ред.) были опубликованы Правила об адвокате (1927), затем был утвержден Закон об адвокате. Эти законодательные акты заложили фундамент института адвокатуры, стали источниками действующего Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в Тайване. Первого октября 1949 года была создана Китайская Народная Республика. Согласно ст. 17 Общей программы Народного политического консультативного совета Китая, которая считалась временной Конституцией КНР, все законы, подзаконные акты и правоохранительные органы периода Гоминьдана были отменены. В декабре 1950 года по постановлению Министерства юстиции Центрального народного правительства Китая (правительство образовано 30 сентября 1949 г. Народным политическим консультативным советом Китая. — Примеч. ред.) все адвокатуры были распущены, вся адвокатская деятельность была остановлена. Наряду с этим начали создаваться новые институты защиты прав обвиняемого и адвокатской деятельности. В Уставе народного суда 1950 года было предусмотрено, что суд должен обеспечить право обвиняемого на защиту и на защитника. Первая Конституция КНР 1954 года четко определяла, что обвиняемый имеет право на защиту. В ст. 7 Закона о формировании народных судов было предусмотрено, что обвиняемый вправе получить защиту, он может защищаться сам либо поручить вести защиту адвокату. С тех пор адвокатская деятельность имеет законное основание. В этой связи число адвокатов быстро увеличивалось. Адвокаты стали оказывать юридическую помощь обществу, играть важную роль в развитии демократии и законности.С 1957 года началась борьба против правых элементов, в ходе которой часть адвокатов была поставлена под контроль трудящихся, другие были подвергнуты уголовным наказаниям за «правый уклон», в том числе за защиту обвиняемых. Государство вновь отрицательно оценило адвокатскую деятельность. С 1966 по 1976 год, в период культурной революции в Китае, под влиянием правового нигилизма правоохранительные органы (органы общественной безопасности, прокуратура, суд) были упразднены, широкое распространение «диктатуры народа» привело к тому, что законы произвольно нарушались. В уголовном судопроизводстве применялись пытки, право гражданина на защиту было отменено, и рабочая сфера адвокатуры была утрачена. Можно сделать вывод, что до 1976 года в Китае права гражданина (включая право на защиту) не пользовались уважением, фактически не существовало такого участника процесса, как адвокат.Конституция КНР 1978 года утвердила право гражданина на защиту. В УПК КНР 1979 года право на защиту предусмотрено отдельной главой, обвиняемый наделялся правом защищаться сам, а кроме того, мог отныне по своему желанию поручать адвокату или другим лицам отстаивать свои интересы в качестве защитника. В 1980 году были опубликованы Временные правила об адвокатской деятельности и адвокатуре (далее — Временные правила), стало возможно восстановление адвокатской деятельности. В 1986 году в КНР насчитывалось 21 546 адвокатов, которые играли важную роль в экономическом и судебном строительстве. Однако Временные правила все-таки имели ограниченный характер. Например, в этом документе предусмотрено, что адвокатура относится к государственным учреждениям, что, безусловно, не соответствует природе адвокатуры. В этой связи на основе опыта Временных правил был разработан Закон Китайской Народной Республики «Об адвокатах и юридическом представительстве» (далее — Закон КНР об адвокатуре (принят 15 мая 1996 г. и введен в действие с 7 января 1997 г.)). В нем подробно перечислены права, обязанности и юридическая ответственность адвоката, форма адвокатуры и т. п. Однако, на наш взгляд, данный закон налагает на адвоката гораздо больше обязанностей и ответственности, чем предоставляет ему правомочий. В этом можно видеть осторожное отношение государства к адвокатуре и адвокатам, которые являются активными представителями гражданского общества. Из-за недостаточных правомочий адвокат не может оказывать более эффективную помощь своему клиенту, особенно подозреваемому в досудебном производстве.На основе сказанного можно, по нашему мнению, сделать следующие выводы.Во-первых, в Древнем Китае самодержавие государства господствовало над обществом, общество всецело подчинялось государству, отсутствовала традиция уважения прав личности, поэтому такой профессии, как адвокат, не было вплоть до 1840 года.Во-вторых, опиумная война 1840 года вызвала социальный переворот, с тех пор в Китае распространилась прогрессивная юридическая идеология. Право на защиту и адвокатская деятельность впервые были предусмотрены в законодательном акте, однако эта попытка закончилась поражением. Синьхайская революция 1911 года свергла самодержавие династии Цин, и с тех пор в Китае появился институт адвокатуры. Однако правила об адвокате и праве обвиняемого на защиту имели формальный характер.В-третьих, с созданием КНР и до настоящего времени развитие законодательства и практики адвокатской деятельности проходит зигзагообразно, особенно с 1966 по 1976 год, когда культурная революция привела Китай к правовому нигилизму. Именно поэтому личность не имела никаких процессуальных прав, для адвоката не было сферы деятельности. Начинаяс 1978 года и до наших дней адвокатура активно развивается, однако в законодательстве все же проявляется осторожное отношение государства к адвокату в качестве представителя личности.Действующая редакция УПК КНР (от 17 марта 1996 г.) не предусматривает определения понятия «адвокат». Официальное определение дано в Законе КНР об адвокатуре. В ст. 2 данного закона указано, что адвокат — это лицо, которое по закону получило сертификат на право осуществлять адвокатскую деятельность и оказывать юридические услуги обществу.Исходя из определения понятия «адвокат», можно сделать вывод, что адвокат — это специалист по юридическим вопросам, имеющий профессиональные знания и опыт. Получение права осуществлять адвокатскую деятельность обусловлено соблюдением определенного порядка. Согласно статьям 5—8 Закона КНР об адвокатуре статус адвоката вправе приобрести лицо, которое имеет высшее образование, сдало единый общегосударственный экзамен на право осуществлять адвокатскую деятельность. Указанное лицо также должно иметь стаж работы в адвокатуре не менее одного года.На основе положений Закона КНР об адвокатуре китайские ученые предложили свои определения понятия «адвокат». Например, Лю Инцюань пишет, что китайский адвокат — это лицо, сдавшее единый общегосударственный экзамен, по закону получившее сертификат на право осуществлять адвокатскую деятельность и оказывать юридические услуги обществу[7].Из определений, закрепленных в законе и предложенных учеными, видно, что признаки личности адвоката включают в себя следующие аспекты.Во-первых, адвокат является специалистом по юридическим вопросам. Именно поэтому не все лица вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а только те, кто соответствует определенным в законе условиям.Во-вторых, адвокат должен оказывать юридические услуги обществу, а не государству. Это значит, что он выполняет правоохранительную функцию, однако не является работником правоохранительных органов, т. е. у адвоката нет полномочий по принуждению к соблюдению чьих-либо прав. Адвокат действует на принципиально иной основе: в уголовном процессе он — защитник, т. е. защищает, а в гражданском судопроизводстве он — представитель, т. е. представляет интересы той или иной стороны. Словом, адвокат является представителем общества, а не государства.В-третьих, адвокат участвует в процессе не по своей инициативе, ему необходимо приглашение, поручение гражданина либо назначение суда. Он сам не инициирует судебный процесс. Этим он тоже отличается от должностного лица.Китайское уголовно-процессуальное законодательство имеет свои особенности. Так, стадии уголовного судопроизводства до предъявления обвинения делятся на два периода: начиная с возбуждения дела и до дня передачи дела для предъявления обвинения (стадия предварительного расследования) и со дня передачи дела для предъявления обвинения до предъявления обвинения. Положение ст. 96 УПК КНР дало подозреваемому право на адвокатскую помощь на стадии предварительного расследования, но он не может предоставить подозреваемому помощь в качестве защитника, так как подозреваемый имеет право на защитника только со дня передачи возбужденного государственным обвинением дела для предъявления обвинителем (ст. 33 УПК КНР). Следовательно, правовой статус адвоката в качестве защитника на стадии предварительного расследования законодательно не признается. В такой ситуации адвокаты, приглашенные подозреваемыми, не относятся к защитникам. Кроме того, права адвокатов на стадии предварительного расследования весьма ограничены.Статья 96 УПК КНР предусматривает, что подозреваемый в совершении преступления с того дня, когда он впервые был допрошен следственными органами, либо с того дня, когда к нему была применена мера пресечения, может пригласить адвоката для предоставления юридической консультации, составления апелляций и жалоб. Адвокат, приглашенный заключенным под стражу подозреваемым, может ходатайствовать о передаче лица под поручительство до судебного разбирательства. Адвокат вправе узнать у следственных органов, в совершении какого преступления подозревается лицо, может встречаться с находящимся под стражей подозреваемым в совершении преступления, консультировать данное лицо по обстоятельствам, имеющим отношение к делу. При свидании адвоката с находящимся под стражей подозреваемым может присутствовать работник следственных органов, если последние сочтут это необходимым или обусловленным обстоятельствами дела. По делам, затрагивающимгосударственную тайну, свидания адвоката с находящимся под стражей подозреваемым в совершении преступления должны быть санкционированы следственными органами.В отношении последнего положения следует учитывать дискуссии китайских ученых. Они полагают, что, с одной стороны, положение ст. 96 УПК КНР является показателем повышения статуса подозреваемого на стадии предварительного расследования и укрепления обеспечения прав человека, а с другой — оно не соответствует международным правовым стандартам, не способствует реализации прав подозреваемого[8].По сравнению с положением, существовавшим в первоначальной редакции УПК КНР, норма о моменте начала участия адвоката в качестве защитника подозреваемого в действующем Уголовно-процессуальном кодексе считается прогрессивной. В статьях 27 и 110 УПК КНР (в первоначальной редакции) было указано, что в течение 7 дней со дня принятия решения о начале судебного разбирательства народный суд должен уведомить обвиняемого о его праве на защитника; если обвиняемый слепой, глухой, немой либо несовершеннолетний и у него нет защитника, народный суд должен назначить такому лицу для его защиты адвоката, в обязанности которого входит оказание юридической помощи.Так, согласно УПК КНР (в первоначальной редакции) адвокат мог участвовать в уголовном процессе только со дня начала судебного разбирательства. Вступление адвоката в уголовное судопроизводство, определенное действующей редакцией редакцией УПК КНР, наступает гораздо раньше. Китайские ученые положительно оценили эту новеллу в законодательстве. Например, Ду Маоцзюнь указывает, что до вступления в силу действующей редакции УПК КНР под влиянием концепции «органов диктатуры» предварительное расследование являлось сферой, в которую адвокату было запрещено вторгаться. На таком историческом фоне и в тойатмосфере разрешение адвокату предоставить подозреваемому хоть какую-то юридическую помощь становится прогрессом[9]. Действительно, участие адвоката укрепляет прозрачность предварительного расследования, благоприятствует балансу между правами подозреваемого и правомочиями следственных органов, обеспечивает правовой статус подозреваемого в качестве субъекта уголовного процесса.Однако обращает на себя внимание несовершенство положения, предусмотренного статьями 33 и 96 УПК КНР. В первую очередь ученые отмечают, что согласно действующей редакции УПК КНР адвокат в качестве защитника оказывает помощь только после дня рассмотрения дела для предъявления обвинения (ст. 33 УПК КНР). Таким образом, с момента возбуждения уголовного дела и вплоть до дня рассмотрения дела для предъявления обвинения адвокат не является ни защитником, ни представителем подозреваемого, это просто юрист, который предоставляет подозреваемому юридическую помощь. Такое положение не предусмотрено ни в одном уголовно-процессуальном законе стран мира[10]. Это означает, что довольно длительное время помощь адвоката, получаемая подозреваемым, является неполной.Согласно ст. 96 УПК КНР все это время адвокат может оказывать подозреваемому ограниченную помощь: юридические консультации, составление апелляций и жалоб и ходатайство о передаче лица под поручительство до судебного разбирательства, когда подозреваемый заключен под стражу. Очевидно, что перечисленных в указанной статье прав недостаточно для осуществления эффективной защиты подозреваемого. Этих прав гораздо меньше, чем должен иметь защитник.Следовательно, поскольку на стадии предварительного расследования приглашенный подозреваемым адвокат не обладает статусом защитника, помощь, указанная в ст. 96 УПК КНР, формальна. Цай Гоцинь правильно, на наш взгляд, подчеркивает, что адвокат не имеет права знакомиться с материалами дела, не может собирать доказательства для подозреваемого, в связи с этим эффективность юридической помощи совершенно ограничена[11]. Так как адвокат в отдельных случаях не является защитником, то он не имеет и соответствующих прав. Иначе говоря, адвокат не имеет права личных переговоров со следственными органами. Именно поэтому на практике следственные органы не считаются с мнением адвоката. Анкетный опрос, проведенный нами в 2008 году, показал, что 12,07% следователей вообще не учитывают мнение адвокатов; 60,23% следователей не очень прислушиваются к их мнению. Можно, по нашему мнению, сделать вывод, что в Китае на практике роль адвоката в охране прав подозреваемого очень ограничена из-за того, что он не является защитником подозреваемого в досудебном производстве.В УПК КНР не предусмотрено право адвоката присутствовать при допросе подозреваемого. Наше исследование показало, что при допросах многие подозреваемые подвергаются пыткам, которые остаются постоянной проблемой в практике расследования дел в Китае. Так, в отношении 69,08% подозреваемых следователи применяли пытки при допросах и во время содержания под стражей.Несмотря на небольшое количество прав адвоката на стадии предварительного расследования, предусмотренных в УПК КНР, китайский законодатель ограничивает даже эти права. Например, право подозреваемого на помощь адвоката ограничивается в следующих случаях.По делам, затрагивающим государственную тайну, подозреваемый должен получить согласие следственных органов, иначе он не может пригласить адвоката (ч. 1 ст. 96 УПК КНР).Следственные органы, исходя из обстоятельств дела и необходимости, могут послать своего работника, с тем чтобы он присутствовал при свидании адвоката с находящимся под стражей подозреваемым.По делам, затрагивающим государственную тайну, свидания адвоката с находящимся под стражей подозреваемым должны быть санкционированы следственными органами (ч. 2 ст. 96 УПК КНР).На практике свидание подозреваемого со своим адвокатом организовать трудно. Из анализа 100 уголовных дел видно, что лишь 52% подозреваемых виделись с адвокатами. Причем, когда адвокат требует свидания с подозреваемым, правоохранительные органы часто отказывают ему, объясняя это тем, что данное дело затрагивает государственную тайну, хотя на самом деле это не так.Можно сделать вывод, что действующий УПК КНР при всех изменениях и поправках все же сохранил свою сущность: в уголовном процессе на первом месте стоят интересы государства, а личность, по сути, находится на втором плане и фактически бесправна.В Китае приглашенный подозреваемым адвокат только оказывает юридическую помощь, а не осуществляет защиту. На стадии предварительного расследования адвокат может принять поручение подозреваемого и участвовать в предварительном следствии, но закон не признает адвоката защитником. Следовательно, адвокат не вправе присутствовать при допросе подозреваемого и собирать доказательства, он не относится к участникам уголовного судопроизводства.По нашему мнению, необходимо изменить нормы о правовом положении адвоката в уголовном процессе, предусмотренные в УПК КНР, чтобы подозреваемый мог получать эффективную защиту.Предлагаем следующую редакцию ч. 1 ст. 33 УПК КНР: «Подозреваемый, обвиняемый имеет право на защитника на любой стадии уголовного процесса. Орган общественной безопасности, народная прокуратура, народный суд обязаны гарантировать подозреваемому, обвиняемому право на защиту». Библиография1 См.: Чжан Ин. Адвокатская деятельность. — Пекин, 2003. С. 11.2 Там же.3 См.: Ван Я Нань. Исследование бюрократической политики в Китае. — Пекин, 1981. С. 39.4 См.: Сборник Янь Фу. — Пекин, 1986. С. 785, 930; Лян Чжипин. Поиск гармонии в самородном порядке. — Пекин, 2002; Он же. Защита права. Гуй Чжоу. — Пекин, 1992. С. 153; Ли Дачжао. Сборник Шуочан. — Шанхай, 1950. С. 50.5 См.: Чжан Ин. Указ. соч. С. 11; Лю Инцюань. Энциклопедия адвокатов. — Пекин, 1996, С. 37.6 См.: Чжан Ин. Указ. соч. С. 12.7 См.: Лю Инцюань. Указ. соч. С. 33.8 См.: Ма Чжунхун. О сущности подозреваемого // Вестник китайского народного университета общественной безопасности. 2005. № 2. С. 109—114.9 См.: Ду Маоцзюнь. Важное преобразование о защите // Социальная наука Нинся. 1996. № 6. С. 7.10 См.: Чжан Пудин. Об институте защиты на стадии предварительного расследования // Бюллетень Тайюаньского педагогического института. 2003. № 6. С. 32.11 Cм.: Цай Гоцинь. О препятствии осуществления защиты адвокатом // Бюллетень Хайнаньского университета. 2003. № 3. С. 23.
www.sovremennoepravo.ru
Характер, задачи, организация и порядок деятельности адвокатуры определен действующим законодательством, а также правилами оказания адвокатской юридической помощи обществу.
1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ И ПОЛОЖЕНИЕ
1). Характер адвокатуры
Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.
2). Задачи адвокатуры
Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов стороны и отстаивание правильного осуществления правосудия. Эти две задачи адвокатуры взаимно дополняют друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов стороны с отстаиванием правильного осуществления правосудия.
3). Положение адвокатуры
Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую роль адвокатуры в общественной жизни и в ходе судебного процесса.
В Китае адвокат во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов стороны, занимая независимое положение участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие процессуальные права для выполнения адвокатского долга.
2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Для ведения адвокатской деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а также в ходе практики руководствоваться лицензией на деятельность. После получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.
Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести адвокатские дела и посвятить себя другой деятельности. В Китае допускается такое отделение друг от друга ценза адвоката и адвокатской деятельности.
1). Ценз адвоката
Обязательные условия адвокатской деятельности:
Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.
Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения ценза адвоката: на основе единых государственных экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.
(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство проводит систему единых общегосударственных экзаменов для получения ценза адвоката. Имеющий высшее юридическое образование и выше или соответствующий уровень специальных знаний, а также имеющий высшее образование по другим специальностям основного курса и выше в соответствии с экзаменом на ценз адвоката удостаивается административно-правовым органом ценза адвоката.
(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.
2). Лицензия на адвокатскую деятельность.
(1). Условия подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность.
Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих законов, может подать заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность при следующих условиях:
①. если оно имеет ценз адвоката;
②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;
③. имеет безупречное поведение.
(2). Отказ в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность.
Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:
①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;
②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;
③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.
(3). Процедура подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность
Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:
①. Заявление;
②. свидетельство о цензе адвоката;
③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;
④. копию удостоверения личности.
Административный орган по месту жительства на основании полученных материалов заявления в течение 15 дней представляет мнение о рассмотрении и докладывает в вышестоящее управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.
Затем после рассмотрения материалов заявления административными органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в соответствии с условиями положений Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.
(4). Система регистрации лицензии на адвокатскую деятельность
Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции местного уровня – уровня города или автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.
3). Ограничения адвокатской деятельности
(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать в одной адвокатской конторе, нельзя одновременно работать в двух и более адвокатских конторах. Адвокатская деятельность не ограничена территориально.
(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном органе, не может по совместительству заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат на время выполнения обязанностей члена ПК СНП различных ступеней не занимается адвокатской деятельностью.
(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию на адвокатскую деятельность, не может работать адвокатом. Осуществление функций представителя или защитника из корыстных соображений и без лицензии не допускается.
(4). Преподаватели или исследователи в области права не могут быть компаньонами или сотрудниками акционерных адвокатских контор или кооперативных адвокатских контор.
3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ
Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора – организационная форма осуществления адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.
1). Виды адвокатских контор
Закон определяет три формы адвокатской конторы: адвокатская контора, основанная на государственном финансировании, кооперативная адвокатская контора и акционерная адвокатская контора. Различные адвокатские конторы используют разные способы деятельности, точно так же они несут различные обязанности.
Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское дело, эта адвокатская контора несет ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 18 определяет, что адвокаты могут создавать акционерные адвокатские конторы, акционеры в отношении долга этой акционерной компании несут ответственность по специальным правилам.
2). Создание адвокатской конторы
(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана соответствовать следующим условиям:
①. иметь свое название, место и устав;
②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;
③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.
(2). Процедура создания адвокатской конторы.
Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской конторы рассматривает административный орган народного правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя в 30-дневный срок.
(3). Создание филиала адвокатской конторы
Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора может создавать филиал. Вопрос о создании филиала рассматривается административным органом правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность по делам созданного филиала.
(4). Изменение и прекращение деятельности адвокатской конторы.
Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.
3).Внутреннее управление в адвокатской конторе
Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения адвокатской конторы, подписывает с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.
Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.
4). Реорганизация адвокатской конторы
Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:
(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;
(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;
(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.
После выделения соответствующие подразделения обязаны преобразоваться в кооперативные адвокатские конторы или акционерные адвокатские конторы. Адвокатские конторы, созданные на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.
Работа по реорганизации в форме выделения завершена к 31 октября 2000 года.
4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА
1). Деятельность адвоката
Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:
①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.
②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.
③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.
④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.
⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.
⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.
⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.
2). Полномочия и обязанности адвоката
Законодательство КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности адвокатов.
(1). Полномочия адвокатов:
①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.
②. Право на знакомство с материалами дела.
Положения уголовно-процессуального права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии с материалов о фактах обвинения в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями процессуального права может рассматривать соответствующие материалы, связанные с данным делом.
③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.
④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.
⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.
⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.
(2). Обязанности адвоката:
①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.
②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.
③. Предоставлять юридическую помощь.
④. Хранить тайну.
Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.
⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.
Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том же деле не может представлять интересы двух сторон.
Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или прокурором и оставивший службу в народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или защищать интересы стороны на процессе.
⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.
⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.
⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.
⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.
⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.
П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.
⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.
5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ
1). Характер ассоциаций адвокатов
Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это общественные организации, имеющие права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов
Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.
2). Создание ассоциации адвокатов
Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают ассоциации адвокатов, в городских районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.
3). Отношения ассоциаций адвокатов с адвокатами
Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.
4). Обязанности ассоциаций адвокатов
Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут следующие обязанности:
①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.
②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.
③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.
④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.
⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.
⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.
⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.
Ассоциации адвокатов в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.
6. Профессиональная этика и производственная дисциплина адвокатов, дисциплинарные взыскания
1) Профессиональная этика адвоката
В соответствии с положениями принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:
①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.
②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.
③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.
④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.
⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.
⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.
2). Производственная дисциплина адвокатов
Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:
①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.
②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.
③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.
④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.
3). Дисциплинарные взыскания
Министерство юстиции КНР 22 октября 1992 года приняло Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов. Важные положения:
(1). Меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование ценза адвоката.
(2). Органы и процедура дисциплинарных взысканий
Органами привлечения к дисциплинарной ответственности являются административные органы различных ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов и автономных округов создают адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов и членов ассоциаций адвокатов и административно-правовых органов.
Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности:
①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.
②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.
③. Процедура вторичной проверки.
④. Исполнение дисциплинарного взыскания.
superbotanik.net
1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ И ПОЛОЖЕНИЕ
1). Характер адвокатуры
Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.
2). Задачи адвокатуры
Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов стороны и отстаивание правильного осуществления правосудия. Эти две задачи адвокатуры взаимно дополняют друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов стороны с отстаиванием правильного осуществления правосудия.
3). Положение адвокатуры
Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую роль адвокатуры в общественной жизни и в ходе судебного процесса.
В Китае адвокат во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов стороны, занимая независимое положение участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие процессуальные права для выполнения адвокатского долга.
2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Для ведения адвокатской деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а также в ходе практики руководствоваться лицензией на деятельность. После получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.
Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести адвокатские дела и посвятить себя другой деятельности. В Китае допускается такое отделение друг от друга ценза адвоката и адвокатской деятельности.
1). Ценз адвоката
Обязательные условия адвокатской деятельности:
Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.
Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения ценза адвоката: на основе единых государственных экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.
(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство проводит систему единых общегосударственных экзаменов для получения ценза адвоката. Имеющий высшее юридическое образование и выше или соответствующий уровень специальных знаний, а также имеющий высшее образование по другим специальностям основного курса и выше в соответствии с экзаменом на ценз адвоката удостаивается административно-правовым органом ценза адвоката.
(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.
2). Лицензия на адвокатскую деятельность.
(1). Условия подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность.
Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих законов, может подать заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность при следующих условиях:
①. если оно имеет ценз адвоката;
②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;
③. имеет безупречное поведение.
(2). Отказ в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность.
Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:
①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;
②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;
③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.
(3). Процедура подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность
Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:
①. Заявление;
②. свидетельство о цензе адвоката;
③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;
④. копию удостоверения личности.
Административный орган по месту жительства на основании полученных материалов заявления в течение 15 дней представляет мнение о рассмотрении и докладывает в вышестоящее управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.
Затем после рассмотрения материалов заявления административными органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в соответствии с условиями положений Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.
(4). Система регистрации лицензии на адвокатскую деятельность
Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции местного уровня – уровня города или автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.
3). Ограничения адвокатской деятельности
(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать в одной адвокатской конторе, нельзя одновременно работать в двух и более адвокатских конторах. Адвокатская деятельность не ограничена территориально.
(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном органе, не может по совместительству заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат на время выполнения обязанностей члена ПК СНП различных ступеней не занимается адвокатской деятельностью.
(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию на адвокатскую деятельность, не может работать адвокатом. Осуществление функций представителя или защитника из корыстных соображений и без лицензии не допускается.
(4). Преподаватели или исследователи в области права не могут быть компаньонами или сотрудниками акционерных адвокатских контор или кооперативных адвокатских контор.
3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ
Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора – организационная форма осуществления адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.
1). Виды адвокатских контор
Закон определяет три формы адвокатской конторы: адвокатская контора, основанная на государственном финансировании, кооперативная адвокатская контора и акционерная адвокатская контора. Различные адвокатские конторы используют разные способы деятельности, точно так же они несут различные обязанности.
Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское дело, эта адвокатская контора несет ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 18 определяет, что адвокаты могут создавать акционерные адвокатские конторы, акционеры в отношении долга этой акционерной компании несут ответственность по специальным правилам.
2). Создание адвокатской конторы
(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана соответствовать следующим условиям:
①. иметь свое название, место и устав;
②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;
③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.
(2). Процедура создания адвокатской конторы.
Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской конторы рассматривает административный орган народного правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя в 30-дневный срок.
(3). Создание филиала адвокатской конторы
Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора может создавать филиал. Вопрос о создании филиала рассматривается административным органом правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность по делам созданного филиала.
(4). Изменение и прекращение деятельности адвокатской конторы.
Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.
3).Внутреннее управление в адвокатской конторе
Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения адвокатской конторы, подписывает с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.
Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.
4). Реорганизация адвокатской конторы
Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:
(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;
(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;
(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.
После выделения соответствующие подразделения обязаны преобразоваться в кооперативные адвокатские конторы или акционерные адвокатские конторы. Адвокатские конторы, созданные на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.
Работа по реорганизации в форме выделения завершена к 31 октября 2000 года.
4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА
1). Деятельность адвоката
Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:
①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.
②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.
③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.
④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.
⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.
⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.
⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.
2). Полномочия и обязанности адвоката
Законодательство КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности адвокатов.
(1). Полномочия адвокатов:
①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.
②. Право на знакомство с материалами дела.
Положения уголовно-процессуального права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии с материалов о фактах обвинения в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями процессуального права может рассматривать соответствующие материалы, связанные с данным делом.
③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.
④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.
⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.
⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.
(2). Обязанности адвоката:
①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.
②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.
③. Предоставлять юридическую помощь.
④. Хранить тайну.
Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.
⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.
Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том же деле не может представлять интересы двух сторон.
Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или прокурором и оставивший службу в народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или защищать интересы стороны на процессе.
⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.
⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.
⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.
⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.
⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.
П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.
⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.
5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ
1). Характер ассоциаций адвокатов
Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это общественные организации, имеющие права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов
Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.
2). Создание ассоциации адвокатов
Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают ассоциации адвокатов, в городских районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.
3). Отношения ассоциаций адвокатов с адвокатами
Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.
4). Обязанности ассоциаций адвокатов
Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут следующие обязанности:
①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.
②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.
③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.
④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.
⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.
⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.
⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.
Ассоциации адвокатов в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.
6. Профессиональная этика и производственная дисциплина адвокатов, дисциплинарные взыскания
1) Профессиональная этика адвоката
В соответствии с положениями принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:
①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.
②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.
③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.
④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.
⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.
⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.
2). Производственная дисциплина адвокатов
Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:
①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.
②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.
③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.
④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.
3). Дисциплинарные взыскания
Министерство юстиции КНР 22 октября 1992 года приняло Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов. Важные положения:
(1). Меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование ценза адвоката.
(2). Органы и процедура дисциплинарных взысканий
Органами привлечения к дисциплинарной ответственности являются административные органы различных ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов и автономных округов создают адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов и членов ассоциаций адвокатов и административно-правовых органов.
Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности:
①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.
②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.
③. Процедура вторичной проверки.
④. Исполнение дисциплинарного взыскания.
russian.china.org.cn
Характер, задачи, организация и порядок деятельности адвокатуры определен действующим законодательством, а также правилами оказания адвокатской юридической помощи обществу.
1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ И ПОЛОЖЕНИЕ
1). Характер адвокатуры
Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.
2). Задачи адвокатуры
Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов стороны и отстаивание правильного осуществления правосудия. Эти две задачи адвокатуры взаимно дополняют друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов стороны с отстаиванием правильного осуществления правосудия.
3). Положение адвокатуры
Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую роль адвокатуры в общественной жизни и в ходе судебного процесса.
В Китае адвокат во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов стороны, занимая независимое положение участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие процессуальные права для выполнения адвокатского долга.
2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Для ведения адвокатской деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а также в ходе практики руководствоваться лицензией на деятельность. После получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.
Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести адвокатские дела и посвятить себя другой деятельности. В Китае допускается такое отделение друг от друга ценза адвоката и адвокатской деятельности.
1). Ценз адвоката
Обязательные условия адвокатской деятельности:
Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.
Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения ценза адвоката: на основе единых государственных экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.
(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство проводит систему единых общегосударственных экзаменов для получения ценза адвоката. Имеющий высшее юридическое образование и выше или соответствующий уровень специальных знаний, а также имеющий высшее образование по другим специальностям основного курса и выше в соответствии с экзаменом на ценз адвоката удостаивается административно-правовым органом ценза адвоката.
(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.
2). Лицензия на адвокатскую деятельность.
(1). Условия подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность.
Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих законов, может подать заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность при следующих условиях:
①. если оно имеет ценз адвоката;
②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;
③. имеет безупречное поведение.
(2). Отказ в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность.
Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:
①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;
②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;
③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.
(3). Процедура подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность
Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:
①. Заявление;
②. свидетельство о цензе адвоката;
③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;
④. копию удостоверения личности.
Административный орган по месту жительства на основании полученных материалов заявления в течение 15 дней представляет мнение о рассмотрении и докладывает в вышестоящее управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.
Затем после рассмотрения материалов заявления административными органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в соответствии с условиями положений Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.
(4). Система регистрации лицензии на адвокатскую деятельность
Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции местного уровня – уровня города или автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.
3). Ограничения адвокатской деятельности
(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать в одной адвокатской конторе, нельзя одновременно работать в двух и более адвокатских конторах. Адвокатская деятельность не ограничена территориально.
(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном органе, не может по совместительству заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат на время выполнения обязанностей члена ПК СНП различных ступеней не занимается адвокатской деятельностью.
(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию на адвокатскую деятельность, не может работать адвокатом. Осуществление функций представителя или защитника из корыстных соображений и без лицензии не допускается.
(4). Преподаватели или исследователи в области права не могут быть компаньонами или сотрудниками акционерных адвокатских контор или кооперативных адвокатских контор.
3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ
Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора – организационная форма осуществления адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.
1). Виды адвокатских контор
Закон определяет три формы адвокатской конторы: адвокатская контора, основанная на государственном финансировании, кооперативная адвокатская контора и акционерная адвокатская контора. Различные адвокатские конторы используют разные способы деятельности, точно так же они несут различные обязанности.
Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское дело, эта адвокатская контора несет ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 18 определяет, что адвокаты могут создавать акционерные адвокатские конторы, акционеры в отношении долга этой акционерной компании несут ответственность по специальным правилам.
2). Создание адвокатской конторы
(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана соответствовать следующим условиям:
①. иметь свое название, место и устав;
②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;
③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.
(2). Процедура создания адвокатской конторы.
Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской конторы рассматривает административный орган народного правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя в 30-дневный срок.
(3). Создание филиала адвокатской конторы
Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора может создавать филиал. Вопрос о создании филиала рассматривается административным органом правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность по делам созданного филиала.
(4). Изменение и прекращение деятельности адвокатской конторы.
Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.
3).Внутреннее управление в адвокатской конторе
Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения адвокатской конторы, подписывает с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.
Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.
4). Реорганизация адвокатской конторы
Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:
(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;
(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;
(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.
После выделения соответствующие подразделения обязаны преобразоваться в кооперативные адвокатские конторы или акционерные адвокатские конторы. Адвокатские конторы, созданные на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.
Работа по реорганизации в форме выделения завершена к 31 октября 2000 года.
4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА
1). Деятельность адвоката
Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:
①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.
②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.
③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.
④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.
⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.
⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.
⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.
2). Полномочия и обязанности адвоката
Законодательство КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности адвокатов.
(1). Полномочия адвокатов:
①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.
②. Право на знакомство с материалами дела.
Положения уголовно-процессуального права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии с материалов о фактах обвинения в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями процессуального права может рассматривать соответствующие материалы, связанные с данным делом.
③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.
④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.
⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.
⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.
(2). Обязанности адвоката:
①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.
②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.
③. Предоставлять юридическую помощь.
④. Хранить тайну.
Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.
⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.
Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том же деле не может представлять интересы двух сторон.
Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или прокурором и оставивший службу в народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или защищать интересы стороны на процессе.
⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.
⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.
⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.
⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.
⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.
П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.
⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.
5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ
1). Характер ассоциаций адвокатов
Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это общественные организации, имеющие права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов
Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.
2). Создание ассоциации адвокатов
Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают ассоциации адвокатов, в городских районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.
3). Отношения ассоциаций адвокатов с адвокатами
Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.
4). Обязанности ассоциаций адвокатов
Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут следующие обязанности:
①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.
②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.
③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.
④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.
⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.
⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.
⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.
Ассоциации адвокатов в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.
6. Профессиональная этика и производственная дисциплина адвокатов, дисциплинарные взыскания
1) Профессиональная этика адвоката
В соответствии с положениями принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:
①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.
②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.
③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.
④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.
⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.
⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.
2). Производственная дисциплина адвокатов
Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:
①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.
②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.
③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.
④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.
3). Дисциплинарные взыскания
Министерство юстиции КНР 22 октября 1992 года приняло Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов. Важные положения:
(1). Меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование ценза адвоката.
(2). Органы и процедура дисциплинарных взысканий
Органами привлечения к дисциплинарной ответственности являются административные органы различных ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов и автономных округов создают адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов и членов ассоциаций адвокатов и административно-правовых органов.
Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности:
①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.
②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.
③. Процедура вторичной проверки.
④. Исполнение дисциплинарного взыскания.
www.chinaruslaw.com
Характер, задачи, организация и порядок деятельности адвокатуры определен действующим законодательством, а также правилами оказания адвокатской юридической помощи обществу.
1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ И ПОЛОЖЕНИЕ
1). Характер адвокатуры
Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.
2). Задачи адвокатуры
Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов стороны и отстаивание правильного осуществления правосудия. Эти две задачи адвокатуры взаимно дополняют друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов стороны с отстаиванием правильного осуществления правосудия.
3). Положение адвокатуры
Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую роль адвокатуры в общественной жизни и в ходе судебного процесса.
В Китае адвокат во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов стороны, занимая независимое положение участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие процессуальные права для выполнения адвокатского долга.
2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Для ведения адвокатской деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а также в ходе практики руководствоваться лицензией на деятельность. После получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.
Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести адвокатские дела и посвятить себя другой деятельности. В Китае допускается такое отделение друг от друга ценза адвоката и адвокатской деятельности.
1). Ценз адвоката
Обязательные условия адвокатской деятельности:
Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.
Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения ценза адвоката: на основе единых государственных экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.
(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство проводит систему единых общегосударственных экзаменов для получения ценза адвоката. Имеющий высшее юридическое образование и выше или соответствующий уровень специальных знаний, а также имеющий высшее образование по другим специальностям основного курса и выше в соответствии с экзаменом на ценз адвоката удостаивается административно-правовым органом ценза адвоката.
(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.
2). Лицензия на адвокатскую деятельность.
(1). Условия подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность.
Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих законов, может подать заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность при следующих условиях:
①. если оно имеет ценз адвоката;
②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;
③. имеет безупречное поведение.
(2). Отказ в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность.
Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:
①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;
②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;
③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.
(3). Процедура подачи заявления на получение лицензии на адвокатскую деятельность
Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:
①. Заявление;
②. свидетельство о цензе адвоката;
③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;
④. копию удостоверения личности.
Административный орган по месту жительства на основании полученных материалов заявления в течение 15 дней представляет мнение о рассмотрении и докладывает в вышестоящее управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.
Затем после рассмотрения материалов заявления административными органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в соответствии с условиями положений Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.
(4). Система регистрации лицензии на адвокатскую деятельность
Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции местного уровня – уровня города или автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.
3). Ограничения адвокатской деятельности
(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать в одной адвокатской конторе, нельзя одновременно работать в двух и более адвокатских конторах. Адвокатская деятельность не ограничена территориально.
(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном органе, не может по совместительству заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат на время выполнения обязанностей члена ПК СНП различных ступеней не занимается адвокатской деятельностью.
(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию на адвокатскую деятельность, не может работать адвокатом. Осуществление функций представителя или защитника из корыстных соображений и без лицензии не допускается.
(4). Преподаватели или исследователи в области права не могут быть компаньонами или сотрудниками акционерных адвокатских контор или кооперативных адвокатских контор.
3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ
Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора – организационная форма осуществления адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.
1). Виды адвокатских контор
Закон определяет три формы адвокатской конторы: адвокатская контора, основанная на государственном финансировании, кооперативная адвокатская контора и акционерная адвокатская контора. Различные адвокатские конторы используют разные способы деятельности, точно так же они несут различные обязанности.
Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское дело, эта адвокатская контора несет ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут ответственность по своим долгам всем имуществом.
Ст. 18 определяет, что адвокаты могут создавать акционерные адвокатские конторы, акционеры в отношении долга этой акционерной компании несут ответственность по специальным правилам.
2). Создание адвокатской конторы
(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана соответствовать следующим условиям:
①. иметь свое название, место и устав;
②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;
③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.
(2). Процедура создания адвокатской конторы.
Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской конторы рассматривает административный орган народного правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя в 30-дневный срок.
(3). Создание филиала адвокатской конторы
Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора может создавать филиал. Вопрос о создании филиала рассматривается административным органом правительства уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность по делам созданного филиала.
(4). Изменение и прекращение деятельности адвокатской конторы.
Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.
3).Внутреннее управление в адвокатской конторе
Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения адвокатской конторы, подписывает с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.
Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.
4). Реорганизация адвокатской конторы
Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:
(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;
(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;
(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.
После выделения соответствующие подразделения обязаны преобразоваться в кооперативные адвокатские конторы или акционерные адвокатские конторы. Адвокатские конторы, созданные на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.
Работа по реорганизации в форме выделения завершена к 31 октября 2000 года.
4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА
1). Деятельность адвоката
Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:
①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.
②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.
③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.
④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.
⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.
⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.
⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.
2). Полномочия и обязанности адвоката
Законодательство КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности адвокатов.
(1). Полномочия адвокатов:
①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.
②. Право на знакомство с материалами дела.
Положения уголовно-процессуального права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии с материалов о фактах обвинения в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями процессуального права может рассматривать соответствующие материалы, связанные с данным делом.
③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.
④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.
⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.
⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.
(2). Обязанности адвоката:
①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.
②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.
③. Предоставлять юридическую помощь.
④. Хранить тайну.
Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.
⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.
Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том же деле не может представлять интересы двух сторон.
Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или прокурором и оставивший службу в народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или защищать интересы стороны на процессе.
⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.
⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.
⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.
⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.
⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.
П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.
⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.
5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ
1). Характер ассоциаций адвокатов
Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это общественные организации, имеющие права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов
Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.
2). Создание ассоциации адвокатов
Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают ассоциации адвокатов, в городских районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.
3). Отношения ассоциаций адвокатов с адвокатами
Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.
4). Обязанности ассоциаций адвокатов
Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут следующие обязанности:
①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.
②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.
③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.
④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.
⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.
⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.
⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.
Ассоциации адвокатов в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.
6. Профессиональная этика и производственная дисциплина адвокатов, дисциплинарные взыскания
1) Профессиональная этика адвоката
В соответствии с положениями принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:
①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.
②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.
③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.
④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.
⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.
⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.
2). Производственная дисциплина адвокатов
Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:
①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.
②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.
③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.
④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.
3). Дисциплинарные взыскания
Министерство юстиции КНР 22 октября 1992 года приняло Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов. Важные положения:
(1). Меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование ценза адвоката.
(2). Органы и процедура дисциплинарных взысканий
Органами привлечения к дисциплинарной ответственности являются административные органы различных ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов и автономных округов создают адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов и членов ассоциаций адвокатов и административно-правовых органов.
Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности:
①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.
②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.
③. Процедура вторичной проверки.
④. Исполнение дисциплинарного взыскания.
www.yurii.ru
План
прокуратура адвокатура конституционный правовой
1. Прокуратура и адвокатура: понятие, место и роль в правоохранительнойсистеме современного государства
2. Прокуратура в зарубежных странах: конституционно-правовой статус, организация и деятельность
3. Адвокатура в зарубежных станах: организация и деятельность
Список литературы
1. Прокуратура и адвокатура: понятие, место и роль в правоохранительнойсистеме современного государства
Прокуратура – это орган, функции которого обычно заключаются в уголовном преследовании лиц, совершивших преступные деяния, в поддержании публичного обвинения в суде, зачастую в надзоре за законностью предварительного расследования преступлений и за законностью содержания лиц в местах лишения свободы.
Вопрос о том, относится ли прокуратура к органам судебной власти, не знает однозначного решения. Все зависит от места, занимаемого прокуратурой в системе государственных органов[1] .
В большинстве государств прокуратура действует под общим руководством министра юстиции, представляет собой более или менее централизованную систему, но в ряде стран эта система не только соответствует судебной системе, но и организационно связана с ней; прокуроры состоят и действуют при судах. Более того, и судьи и прокуроры равным образом входят в единый профессиональный корпус, именуемый магистратурой, и именуются магистратами. При такой системе можно говорить о том, что прокуратура охватывается понятием судебной власти.
На страницах юридической печати высказываются совершенно разные точки зрения на вопрос о том, какое место занимает прокуратура в государственном механизме.
Сторонники отнесения органов прокуратуры к законодательной ветви власти исходят из следующей логики: законодательные органы издают законы, а прокуратура надзирает за тем, чтобы они соблюдались на территории всей страны. Поэтому прокуратура является одним из механизмов законодательной власти, а прокурорский надзор — особый вид власти, который должен получать полномочия непосредственно от законодателя, им формироваться и быть подотчетным только ему.
Сторонники отнесения органов прокуратуры к судебной ветви власти исходят из того, что по направлениям своей деятельности и выполняемым функциям прокуратура наиболее близка к судебной власти.
Административно-властный характер полномочий прокурора при осуществлении надзора за исполнением законов органами предварительного следствия, а также органами, осуществляющими исполнение наказаний, в определенной мере способствует формированию у ряда ученых и практиков взгляда на прокуратуру как на орган исполнительной власти[2] .
Таким образом, многообразие мнений в юридической литературе по поводу места прокуратуры в государственном механизме свидетельствует о том, что каждое государство в мире, каждая правовая система при общей правильной идее разделения властей может идти собственным путем построения государственных органов.
Обслуживает судебную власть и такое учреждение, как адвокатура, главная функция которой заключается в оказании правовой помощи всем, кто в ней нуждается. Адвокатура — это объединение высококвалифицированных юристов, профессионально оказывающих юридическую помощь физическим и юридическим лицам, включая порой и публично-властные органы и публичные учреждения. Адвокатура обычно представляет собой общественный институт, который иногда наделяется некоторыми публичными полномочиями.
В юридической литературе имеет место мнение о том, что адвокатура является особым правовым институтом, сочетающим в себе как публично-правовые, так и частноправовые начала. В деятельности адвокатуры при оказании юридической помощи одновременно присутствуют частные интересы (защита прав конкретного доверителя) и публичные интересы (пресечение нарушений прав и свобод граждан, установление режима законности, предупреждение нарушений в будущем, обеспечение принципа состязательности процесса)[3] .
Кроме того, в научной среде начинает доминировать позиция, согласно которой осуществление адвокатом представительства, тесный, доверительный характер отношений между ним и теми, кто нуждается в его помощи, предопределяет существование адвокатуры именно в качестве самоуправляемой независимой организации.
Таким образом, в деятельности адвокатуры сочетается защита частного и публичного интересов общества, направленного на соблюдение законности, прав и свобод граждан со стороны государства. Без этого невозможно построение правового государства.
2. Прокуратура в зарубежных странах: конституционно-правовой статус, организация и деятельность
По занимаемому месту прокуратурой в системе государственных органов можно выделить четыре группы государств:
– государства, где прокуратура находится в составе министерства юстиции;
– государства, где прокуратура включена в состав судейского корпуса (магистратуры) и находится при судах;
– государства, где прокуратура выделена в отдельную систему и подотчетна парламенту;
– государства, где прокуратура вообще отсутствует.
Отсюда и различное место прокуратуры в конституционных текстах. Конституции государств, где действует вторая система, лишь упоминают о прокуратуре. Конституции государств с обособленной централизованной системой прокуратуры чаще всего посвящают ей особый раздел, наряду с разделом о судебной власти, что, очевидно, призвано подчеркнуть ее особое место в механизме государственной власти.
К первой группе стран относятся, в частности, США, Франция, Польша, Япония. Так, в США и Польше министр юстиции (в США – Генеральный атторней) – это одновременно и генеральный прокурор. Ему подчинены нижестоящие прокуроры (атторнеи), причем в США наряду с системой федеральной прокуратуры в каждом штате действует своя система прокуратуры, возглавляемая генеральным атторнеем штата и не подчиненная прокуратуре федеральной. Федеральные прокуроры назначаются Президентом по представлению генерального атторнея по совету и с согласия Сената. В штатах прокуроров аналогичным образом назначают губернаторы.
Во Франции, согласно Ордонансу N 58-1270, содержащему органический закон о статусе магистратуры 1958 г., прокуроры находятся под руководством и контролем вышестоящих руководителей и подчиняются министру юстиции; в судебном заседании их речь свободна. При Кассационном суде и апелляционных судах действуют генеральные прокуроры, при трибуналах большого процесса – прокуроры республики.
Примечательно, что в Японии, где прокуроры обладают широкими полномочиями в области судебного преследования (могут, в частности, по своему усмотрению прекращать дела), наряду с судебным контролем за их действиями существует и общественный: в каждом округе из числа избирателей по жребию составляется специальная комиссия по надзору за прокурорами[4] .
Ко второй группе стран относятся, в частности, Испания, Италия.
Так, в Испании, согласно Закону 1981 г., которым регулируется органический статут Прокуратуры, прокуратура содействует юстиции в защите законности, прав граждан и охраняемого законом поличного интереса в силу своей функции или по ходатайствам заинтересованных лиц, а также следит за соблюдением независимости трибуналов и добивается перед ними удовлетворения публичного интереса. Будучи включена в систему судебной власти с функциональной автономией, прокуратура выполняет свою задачу в соответствии с принципами единства действий и иерархической зависимости и, во всяком случае, с принципами законности и беспристрастности (что означает и непринадлежность к политическим партиям).
Органы прокуратуры действуют при судах вплоть до провинциального уровня включительно. Возглавляет их Генеральный прокурор государства, назначаемый Королем по представлению Правительства после заслушивания мнения Генерального совета судебной власти. В иерархии судебной власти он считается следующим лицом после председателя Верховного трибунала.
Согласно ст. 112 Конституции Италии «Прокуратура обязана осуществлять уголовное преследование»[5] .
Помимо этого прокуратура осуществляет надзор за соблюдением законов, скорым и точным отправлением правосудия, защитой прав государства. Прокурор наделен непосредственными полномочиями по обеспечению соблюдения законов о публичном порядке. Прокурор возбуждает гражданские дела.
Функции прокурора при Верховном кассационном суде и при Апелляционных судах выполняются генеральными прокурорами Республики, а при трибуналах — прокурорами Республики.
Третью группу стран образуют «социалистические» и бывшие «социалистические» страны (в том числе и Российская Федерация). В них на прокуратуру наряду с упомянутыми выше функциями чаще всего возлагался так называемый общий надзор за законностью, объектами которого были государственные органы (обычно начиная от министерств и ниже с исключением представительных органов), общественные объединения, хозяйственные организации, разного рода учреждения и физические лица.
Так, статья 129 Конституции Китайской Народной Республики определяет, что «народная прокуратура Китайской Народной Республики является государственным органом надзора за соблюдением законности»[6] .
Пример страны четвертой группы – Великобритания, где прокуратуры нет. Генеральный атторней возглавляет адвокатский корпус, представители которого в необходимых случаях выступают на судебных процессах в качестве обвинителей. Когда же слушаются особо важные уголовные дела, обвинение поддерживает специальное должностное лицо – директор публичных слушаний.
3. Адвокатура в зарубежных станах: организация и деятельность
Конституционное право граждан на защиту охватывает сам судебный процесс, а также все стадии досудебного производства, по делу начиная с момента задержания лица, его ареста, возбуждения уголовного преследования. Еще американский Билль о правах 1791 г. в шестой поправке к Конституции США предписал, что во всех случаях уголовного преследования обвиняемый имеет право на помощь адвоката для своей защиты. С тех пор этот принцип вошел в большинство конституционных текстов и в международные пакты и конвенции о правах человека. В Конституции Италии он выражен следующим образом: «Защита является ненарушимым правом на любой стадии и в любом состоянии процесса»[7] .
Деятельность адвокатуры — это публичная юридическая деятельность самоорганизованного на профессиональной основе сообщества по защите граждан и юридических лиц, оказанию им всевозможной квалифицированной правовой помощи. Адвокатура — это не государственная структура, не общественная организация, а структура гражданского общества. Это — профессиональное объединение юристов, на добровольной основе вступивших в адвокатуру лишь с одной-единственной целью: помогать людям в форме оказания юридических услуг.
Адвокатура, будучи институтом гражданского общества, не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Конституции крайне редко упоминают об адвокатуре, закрепляя право граждан на защиту. Так, статья 56 Конституции Болгарии провозглашает: «Каждый гражданин имеет право на защиту, когда нарушаются или находятся под угрозой его права или законные интересы. В государственные учреждения он может являться в сопровождении своего адвоката»[8] .
В правовых системах различных государств наблюдается две тенденции по определению адвокатской деятельности как некоммерческой или как предпринимательской. Большинство ученых, а с ними и законодателей придерживаются правовой аксиомы о том, что адвокатская деятельность – это вид профессиональной, но никак не предпринимательской деятельности.
Эта посылка определяет и статус адвокатских формирований (структур). Это выражается в следующем:
во-первых, это особые профессионально-общественные юридические лица, особые субъекты права, но не «хозяйствующие субъекты»;
во-вторых, это юридические лица, на которые распространяются многие общие положения гражданского законодательства «Юридические лица», но деятельность, которых при этом не подпадает под действие правовых норм, регулирующих статус юридических лиц, относимых к коммерческим организациям; наконец, в-третьих, это некоммерческие юридические лица.
Вторая правовая концепция некоторых государств определяет адвокатскую деятельность как коммерческую. Например, Закон Кыргызстана, определяя формы деятельности адвокатов, дозволяет им осуществлять адвокатскую деятельность либо через адвокатские учреждения, либо как индивидуальную предпринимательскую деятельность.
Отдельного внимания требует вопрос о круге лиц, допущенных различными государствами к оказанию юридической помощи на своей территории.
В некоторых государствах оказание любого вида юридической помощи является исключительной прерогативой адвокатов. Например, в Израильском законодательстве существует такое понятие как «эксклюзивность или исключительность адвокатской профессии». Это означает, что оказанием любой юридической помощи населению могут заниматься только лица, имеющие специальную лицензию, то есть члены Израильской коллегии адвокатов. Этот запрет относится как к представительству в судах, так и иной юридической помощи, например, юридическое консультирование.
В других государствах фактическая монополия адвокатов закреплена лишь по отношению к судебному представительству. Так, Федеральный закон Швейцарии «О судоустройстве» в отношении представительства в Федеральном суде устанавливает, что действовать в качестве представителя в гражданских и уголовных делах могут только патентованные адвокаты и преподаватели права швейцарских университетов.
В большинстве законодательств зарубежных государств исключительное право оказывать юридическую помощь принадлежит адвокатам лишь в уголовном судопроизводстве.
Основным препятствием на пути реализации принципа равного доступа к правосудию является дороговизна юридической помощи, необходимой гражданам для обращения в суд и самого судебного процесса. Нельзя сказать, что в демократических странах не принимаются меры, призванные если не устранить, то хотя бы смягчить это препятствие. Безвозмездная правовая помощь была расширена во Франции в 70-е гг., а в ФРГ — в 1980 г. Английский закон о правовой помощи 1974 г. гарантирует бесплатный совет квалифицированного юриста, если лицо имеет доход ниже определенной, фиксируемой законом границы. В США в 1975 г. была создана Корпорация по оказанию правовой помощи малоимущим гражданам, финансируемая из федерального бюджета. В ряде стран предусмотрено бесплатное (то есть без оплаты судебной пошлины) рассмотрение дел и также предоставление подсудимому бесплатной помощи адвоката.
Тем не менее, благодаря достаточно сложному характеру как действующего права (особенно в странах прецедентного права), так и судопроизводства (особенно с учетом того, что во многих случаях невозможно обойтись без дорогостоящей помощи адвоката) проблема остается.
Исследуя природу и сущность западноевропейской адвокатуры, нельзя обойти стороной проявившиеся в последние 25 — 30 лет тенденции в адвокатуре, смысл которых сводится к тому, что адвокаты в своей работе должны применять и использовать основы предпринимательской деятельности, управляемой только экономическими законами.
Процесс этот стал стремительно развиваться в 1980-е годы в американской бизнес-адвокатуре в связи с бурным ростом ценных бумаг, который она тогда обслуживала. Повышение доходности бизнес-адвокатуры привело к тому, что адвокаты начали рассматривать свою профессию как обычный доходный бизнес. Адвокатские фирмы стали восприниматься адвокатами прежде всего как коммерческие предприятия, адвокатская деятельность превратилась в один из потребительских товаров.
Коммерциализация стала отличительной особенностью большинства американских адвокатских фирм и индивидуально практикующих адвокатов юридическая профессия стала профессией выписывания счетов, ее члены утратили представление о своей профессии как о служении обществу. «При этом преследование адвокатами финансовой выгоды сопровождалось снижением профессионализма значительной части адвокатов, работающих в адвокатских фирмах. Таковы итоги и социологических опросов американских судей местных и федеральных судов, а также клиентов — корпораций, юридические услуги которым оказывают адвокатские фирмы»[9] .
Стандарты американской адвокатуры все чаще стали браться за образец европейскими адвокатскими фирмами. Нельзя не принимать во внимание и мнение практикующих адвокатов и студентов юридических учебных заведений, которые также считают, что доминантой профессиональной адвокатской деятельности является получение дохода, при условии соблюдения существенных черт профессии: независимости, честности, этики, личной порядочности, конфиденциальности, здравого смысла, так как адвокатская деятельность является источником средств к существованию адвокатов и их семей, и в силу данного факта адвокаты вынуждены при оказании адвокатских услуг соблюдать общепризнанные стандарты организационного, финансового и рекламного менеджмента (там, где это прямо не запрещено законом).
Вне всякого сомнения, адвокатская деятельность должна адаптироваться (адаптация означает изменение второстепенного, вспомогательного, например, сложившихся привычек, при сохранении сущности) к текущим изменениям в мире, таким как глобализация, развитие коммуникаций, конкуренция.
Следует подчеркнуть, что национальные законы об адвокатуре и адвокатской деятельности по-разному подходят к регулированию вопросов несовместимости профессиональной деятельности адвокатов.
Так, например, во Франции адвокатская профессия несовместима с любой коммерческой деятельностью, со службой по найму, с замещением и исполнением любой государственной должности. Адвокат имеет право заниматься преподавательской, научной и иной творческой деятельностью, быть запасным судьей при Больших трибуналах, членом комиссии по социальному страхованию.
Греческому адвокату разрешено заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью. Греческое адвокатское право строго придерживается правил локализации. Это означает, что адвокат, допущенный для работы в Высшем суде земли, должен открыть в этом округе свою канцелярию. Открытие представительства вне места нахождения основного бюро (конторы) запрещается. Исключением из этого правила является открытие представительства в одной из европейских стран.
Подобного правила придерживаются и другие страны. В то же время анализ организационно-правовых форм адвокатской деятельности показывает, что окончательное решение по данному вопросу еще далеко не принято.
Вне всякого сомнения, основной организационно-правовой формой для адвокатских образований рассматриваемых стран является некоммерческое партнерство (объединение гражданского права), однако некоммерческое партнерство не является универсальной организационно-правовой формой существования адвокатских образований.
Действующее законодательство об адвокатуре стран Дании, Англии, Уэльса, Нидерландов, Франции допускает создание адвокатских образований в форме хозяйственного общества.
Таким образом, так как гражданское общество и правовое государство адвокатуру признают составной частью политической системы, то благодаря этому адвокатура имеет реальную возможность влиять на социальную и политическую жизнь страны, участвовать в формировании политической, государственной власти — законодательной, исполнительной, судебной, с функционированием которой постоянно и неразрывно связана профессиональная деятельность адвокатуры и адвокатов.
Список литературы
1. Деханов С.А. К вопросу о сущности современной западноевропейской адвокатуры // Адвокатская практика, 2008, N 2. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
2. Конституционное право зарубежных стран: Хрестоматия / Авт.-сост.: О.В. Ганин, В.В. Захаров. — Тамбов: Изд-во ТГТУ, 2006. — 192 с.
3. Кудинов О.А. Конституционное право зарубежных стран: Учебно-практич. пособие — М.: МЭСИ, 2003. — 238 с.
4. Лукоянов Д. Место прокуратуры в государственном механизме // Законность, 2006, N 11. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
5. Мишин А.А. Конституционное (государственное) право зарубежных стран: Учебник для вузов. 14-е изд., перераб. и доп. — М.: Юстицинформ, 2008. — 520 с.
6. Семеняко Е.В. К вопросу о соотношении адвокатуры и государства // Адвокатская практика, 2009, N 4. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
[1] Мишин А.А. Конституционное (государственное) право зарубежных стран: Учебник для вузов. 14-е изд., перераб. и доп. — М.: Юстицинформ, 2008. С. 172.
[2] Лукоянов Д. Место прокуратуры в государственном механизме // Законность, 2006, N 11. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
[3] Семеняко Е.В. К вопросу о соотношении адвокатуры и государства // Адвокатская практика, 2009, N 4. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
[4] Кудинов О.А. Конституционное право зарубежных стран: Учебно-практич. пособие — М.: МЭСИ, 2003. С. 163.
[5] Конституционное право зарубежных стран: Хрестоматия / Авт.-сост.: О.В. Ганин, В.В. Захаров. — Тамбов: Изд-во ТГТУ, 2006. С. 161.
[6] Конституционное право зарубежных стран: Хрестоматия / Авт.-сост.: О.В. Ганин, В.В. Захаров. — Тамбов: Изд-во ТГТУ, 2006. С. 190.
[7] ст. 24 Конституции Итальянской Республики от 22 декабря 1947 г. / Конституционное право зарубежных стран: Хрестоматия / Авт.-сост.: О.В. Ганин, В.В. Захаров. — Тамбов: Изд-во ТГТУ, 2006. С. 145.
[8] Конституции государств Европы – М.: НОРМА, 2001. С. 87.
[9] Деханов С.А. К вопросу о сущности современной западноевропейской адвокатуры // Адвокатская практика, 2008, N 2. [Электронный ресурс]. СПС «Консультант Плюс», 2011.
www.ronl.ru
